Может ли филиал заключать договор аренды

Можно ли заключить договор аренды помещения между филиалами в рамках одного юридического лица?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Заключение указанного договора не повлечет правовых последствий.

Обоснование вывода:
В соответствии с п. 1 ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Исходя из абзаца второго п. 1 ст. 2 ГК РФ, участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица, а также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования. Филиалом же, согласно п. 2 ст. 55 ГК РФ, является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
В силу прямого указания п. 3 ст. 55 ГК РФ филиалы не являются юридическими лицами, в связи с чем не могут выступать в качестве самостоятельного субъекта гражданских правоотношений, в том числе быть стороной договора. Соответствующим статусом во всех случаях обладает не филиал, а создавшее его юридическое лицо. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии соответствующих полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица (п. 129 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).
Поэтому в рассматриваемой ситуации даже при наличии у руководителей филиалов полномочий на совершение сделок с принадлежащим юридическому лицу имуществом заключение договора аренды межу филиалами не повлечет правовых последствий: «сторонами» такого «договора» выступают подразделения одного и того же юридического лица, а значит, обязательства из такого договора не могут возникнуть ввиду совпадения должника и кредитора (организации, создавшей филиалы) в одном лице (ст. 413 ГК РФ).
Вместе с тем, разумеется, изложенное не означает, что помещение, используемое одним филиалом организации, не может быть передано для использования другим филиалом. Однако основанием такой передачи будет не гражданско-правовая сделка, а какой-либо внутренний распорядительный акт, изданный уполномоченным органом юридического лица и регулирующий вопросы организационного характера.

Рекомендуем также ознакомиться со следующим материалом:
— Энциклопедия решений. Обособленные подразделения. Филиалы и представительства.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Верхова Надежда

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей

24 ноября 2017 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Может ли филиал заключать договор аренды

Деятельность коммерческой организации часто не ограничивается территорией одного муниципального образования. В таком случае организация создает филиалы и представительства — обособленные подразделения, расположенные вне места нахождения организации.

Согласно статье 55 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо вправе открывать обособленные подразделения (филиалы и представительства) вне места своего нахождения. Чаще всего, решение о создании филиала и представительства принимается руководящим органом юридического лица, на уровне Совета директоров предприятия.

Следовательно, гражданским законодательством России предусмотрены две основные формы обособленных подразделений, расположенных вне места нахождения юридического лица — филиалы и представительства.

Основная отличительная особенность представительства от филиала заключается в его функциональном назначении.

Представительство представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиал же осуществляет все функции организации или их часть, в том числе и функции представительства.

Принимая во внимание, тот факт, что, акцентируя внимание только на двух видах обособленных подразделений юридического лица, ГК РФ не ограничивает юридическое лицо в создании обособленных подразделений иных видов.

Гражданский кодекс РФ является основным документом, регулирующим деятельность филиалов и представительств. Однако отдельные вопросы деятельности в этой сфере могут быть урегулированы и другими нормативными актами о деятельности хозяйствующих субъектов различных форм собственности.

Порядок создания филиалов и представительств акционерных обществ установлен в статьях 5 и 12 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

Порядок открытия филиалов и представительств обществами с ограниченной ответственностью определен в статьях 5 и 12 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

В статье 55 ГК РФ даны понятия только двух видов обособленных подразделений организаций — представительств и филиалов.

Как уже отмечалось выше, различие между филиалом и представительством состоит в объеме и характере их функций. Так, сфера возможности деятельности филиала шире — она может включать и функции представительства.

Представительства и филиалы, согласно законодательству не являются юридическими лицами. Это структурные подразделения организации, его составные части.

Базируясь на действующем законе «Об акционерных обществах», в акционерном обществе решение о создании филиала (представительства) принимается Советом Директоров, в обществах с ограниченной ответственностью таким правом обладает Общее собрание участников.

После принятия решения о создании филиала (открытия представительства) в устав юридического лица должны быть внесены соответствующие изменения, поскольку в силу статьи 55 ГК РФ филиалы и представительства должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Сведения о созданных обособленных подразделениях вносятся в учредительные документы юридического лица.

Таким образом, представительства и филиалы должны быть определены в учредительных документах создавшего их юридического лица с указанием названия и местонахождения.

Следует отметить, что установленное ГК РФ требование в части обязательного указания на наличие обособленных подразделений в учредительных документах юридического лица, создавшего их, применимо лишь к филиалам и представительствам.

Созданное представительство или филиал, наделяется имуществом юридического лица, его создавшего. Юридическое лицо утверждает положение, на основании которого и действуют данные обособленные подразделения.

В том случае, если в ходе дальнейшей деятельности организация превращает свой филиал или представительство в юридическое лицо, то обособленное подразделение перестает быть филиалом (представительством) и вообще подразделением юридического лица.

Согласно действующей редакции гражданского Кодекса РФ в составе юридического лица не может существовать другое юридическое лицо, так как это противоречит принципу имущественной обособленности и идет в разрез со статьей 48 ГК РФ.

Выделившееся в процессе реорганизации юридическое лицо и юридическое лицо, из которого оно выделилось, в дальнейшем могут вступать в гражданские, в том числе договорные правоотношения между собой и с другими лицами. Взаимозависимость одного из них от другого регулируется специальными нормами ГК РФ, изложенными в статьях 105 «Дочернее хозяйственное общество» и 106 «Зависимое хозяйственное общество» ГК РФ.

Филиалы и представительства, фактически являющиеся составными частями юридического лица, сами не могут быть юридическими лицами и соответственно не могут выступать сторонами в гражданских правоотношениях, так как сами по себе не обладают собственной гражданской правосубъектностью и правоспособностью.

Таким образом, заключение договоров между структурными подразделениями одной организации или между структурным подразделением и головной организацией неправомерно.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и выступают от имени юридического лица и в его интересах согласно выданной им доверенности.

Вне зависимости от осуществляемых обособленным подразделением функций, по месту нахождения филиала (представительства) организацией может быть открыт расчетный счет, право распоряжаться которым предоставляется руководителю обособленного подразделения.

Понятие «обособленное подразделение», используемое в налоговом законодательстве, не совпадает с аналогичным понятием, используемым в гражданском законодательстве.

Используемое в НК РФ, оно охватывает не только филиалы и представительства. Само понятие «обособленное подразделение» свидетельствует о том, что такое подразделение является какой-либо частью общей структуры организации, по определенным функциональным причинам расположенной вне места нахождения головной организации.

Пункт 2 статьи 11 НК РФ трактует следующее:*

Статья 11. Институты, понятия и термины, используемые в настоящем Кодексе

2. Для целей настоящего Кодекса используются следующие понятия:

организации — юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации (далее — российские организации), а также иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, их филиалы и представительства, созданные на территории Российской Федерации (далее — иностранные организации);

место нахождения российской организации — место ее государственной регистрации;

место нахождения обособленного подразделения российской организации — место осуществления этой организацией деятельности через свое обособленное подразделение;

обособленное подразделение организации — любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно — распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.*

Таким образом, обособленным подразделением организации признается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы рабочие места. Особо стоит подчеркнуть тот факт, что в целях налогового учета рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

Так, основываясь на действии пункта 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 41 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 9 от 11 июня 1999 года «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации» указано, что согласно статье 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства РФ, используемые в Налоговом кодексе РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Таким образом, чтобы принять в целях налогообложения значения института, понятия или термина гражданского, семейного или другой отрасли законодательства, при рассмотрении спора суд не применяет положения соответствующей отрасли законодательства только в том случае, когда в законодательстве о налогах и сборах содержится специальное определение данного института, понятия или термина для целей налогообложения.

В целях налогового учета признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение.

В этом случае факт существования внутреннего структурного подразделения организации и исполнение им обязанностей, вытекающих из законодательства о налогах и сборах, не зависит от того, утверждено ли положение об этом подразделении, действует ли последний на основании этого положения, издан ли в установленном порядке приказ о назначении руководителя подразделения .

Главным из отличительных признаков, присущих обособленному подразделению организации, является его территориальная обособленность от самой организации.

В случае, когда организация осуществляет свою деятельность через обособленное подразделение, то для признания этого структурного подразделения таковым в целях налогового учета это подразделение должно быть расположено на иной, отличной от места нахождения головной организации, территории.

На основании Налогового кодекса РФ под местом нахождения российской организации понимается место ее государственной регистрации. Согласно пункта 2 статьи 54 ГК РФ местонахождение юридического лица определяется местом его государственной регистрации.

Смотрите так же:  Патент ошибка в фамилии

Так пункт 1 статьи 51 ГК РФ дает четкое указание, что юридическое лицо подлежит государственной регистрации в регистрирующих органах в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц.

Основываясь на действии ст. 2 Федерального закона № 129-ФЗ государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом «О Правительстве Российской Федерации». В настоящее время право государственной регистрации предприятий передано МНС РФ.

Это означает, что любая организация может быть зарегистрирована, в том числе по домашнему адресу, как учредителя, так и, другого члена руководящего состава, так как на основании статье 103 ГК РФ исполнительный орган предприятия может быть как коллегиальным (правление, дирекция), так и единоличным (директор, генеральный директор).

Под местом нахождения обособленного подразделения организации признается место осуществления этой организацией деятельности через свое обособленное подразделение.

В настоящее время в гражданском законодательстве не установлено каких-либо ограничений в части нахождения двух и более юридических лиц и (или) их обособленных подразделений по одному и тому же юридическому адресу.

Согласно Письму Минфина РФ от 28 августа 2001 года № 04-01-10/3-87 факт нахождения обособленного подразделения по юридическому адресу головной организации не означает совпадение юридического лица и его филиала или иного обособленного подразделения в одном лице.

Территориальная обособленность от места нахождения, а именно от места государственной регистрации, указанного в учредительных документах головной организации может определяться территорией города, улицы или района в городе.

Основываясь на содержании письма, под территорией применительно к месту нахождения обособленного подразделения организации в совокупности со всеми предусмотренными Налоговым кодексом РФ признаками, соответствующими обособленному подразделению, следует понимать конкретный объект недвижимости — здание, строение, сооружение.

В настоящее время при разрешении соответствующих вопросов, связанных с территориальной обособленностью структурного подразделения организации, следует исходить из того, что гражданским законодательством РФ не установлены какие-либо ограничения в части нахождения двух и более юридических лиц и (или) их обособленных подразделений по одному и тому же адресу. Практическим подтверждением вышеизложенного может служить деятельность большого количества организаций, находящихся в одном и том же здании, например, в результате заключенных с собственником здания договоров аренды.

Тот факт, что обособленное подразделение юридического лица, указанное в учредительных документах последнего как его филиал, может иметь тот же адрес, как и само юридическое лицо не исключает сам факт существования обособленного подразделения.

Таким же образом следует решать вопрос о нахождении по одному и тому же адресу юридического лица и его обособленного подразделения, не указанного в учредительных документах.

Следующим отличительным признаком обособленного подразделения, помимо территориальной обособленности, является наличие оборудованных по месту нахождения подразделения организации стационарных рабочих мест.

Поскольку в Налоговом кодексе РФ не содержится понятие «рабочее место», то согласно пункту 1 статьи 11 НК РФ организации должны руководствоваться определением этого термина, данным в Трудовом кодексе РФ.

Понятие «рабочее место» применяется в значении, приведенном в статье 209 Трудового кодекса Российской Федерации:*

Рабочее место — место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.*

В соответствии со статьей 219 Трудового кодекса РФ каждый работник имеет право на рабочее место, соответствующее требованиям охраны труда.

В соответствии с пунктом 1.2 Порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационных номеров налогоплательщика, утвержденного приказом МНС РФ от 27 ноября 1998 года № ГБ-3-12/309, и статьей 1 Федерального закона от 17 июля 1999 года № 181-ФЗ:

Рабочее место — место, в котором работник должен находиться или в которое ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.

При учете организации в налоговом органе по месту уплаты отдельных видов налогов и сборов используется идентификационный номер налогоплательщика, присвоенный организации в налоговом органе по месту ее нахождения, также присваивается соответствующий данному случаю код причины постановки на учет. На основании ведомственного справочника «Причины постановки на учет налогоплательщиков-организаций в налоговых органах» таковым является код 41 «Учет в налоговом органе организации, уплачивающей отдельные виды налогов, в случае отсутствия у нее на территории этого налогового органа оснований для постановки на учет». Налоговый орган по месту уплаты организацией отдельных видов налогов и сборов обязан направить в налоговый орган по месту нахождения организации письмо о факте ее учета с указанием присвоенного кода причины постановки на учет. Выдача организации уведомления в этом случае не предусмотрена.

Обособленное подразделение считается созданным той организацией, под контролем которой находится рабочее место, то есть работник, которой должен находиться на данном рабочем месте.

Рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца независимо от того, в каком помещении оно находится — арендуемом или собственном.

При осуществлении организацией деятельности через обособленное подразделение, размещенное в арендуемом помещении, следует проанализировать сам договор аренды недвижимого имущества. Если согласно договору арендатор принимает в пользование и владение конкретное помещение, то в договоре аренды, как правило, указывается, каким образом данное помещение будет использовать арендатор.

Согласно договору аренды арендуемое помещение планируется использовать как складское — для хранения и оптовой реализации товаров народного потребления. Из условия следует, что арендатор в процессе ведения хозяйственной деятельности в арендуемом помещении осуществляет правомочия по пользованию и владению, данным помещением с целью организации технологической цепочки по получению, складированию, хранению, реализации товаров народного потребления, то есть с целью извлечения тех или иных полезных свойств, качеств арендованного имущества, что является характерной основной чертой договоров данного вида — договора аренды.

Осуществление этих действий означает, что арендатор обеспечивает сохранность размещенных в этом помещении товаров, следовательно, осуществляет прямо или косвенно контроль за арендой помещения (его состоянием, состоянием находящихся в нем товаров и т.п.).

Для осуществления этого с определенной периодичностью работник арендатора обязан прибывать на рабочее место в арендуемом помещении для осуществления своих функций по разгрузке, размещению, складированию, проверке качества, отгрузке или иной деятельности. Часто согласно договору аренды арендодатель обязуется предоставить помещение для кладовщика арендатора, оборудованное всем необходимым для отпуска, учета и документального оформления товаров, отвечающее санитарным требованиям и обеспечивающее необходимые условия для пребывания и трудовой деятельности работника в течение времени

выполнения им своих профессиональных обязанностей. Таким образом, на основании анализа договора аренды можно конкретизировать характер деятельности арендатора и наличие оснований для постановки на учет в налоговом органе по месту нахождения обособленного подразделения.

Возможны и иные варианты ведения деятельности организацией вне места своего нахождения без заключения договора аренды недвижимого имущества. Сам факт ведения деятельности в этом случае и обязанность организации в постановке на учет в налоговом органе устанавливаются на основании прочих гражданско-правовых договоров.

При ведении организацией ремонтных или строительных работ на территории, контролируемой определенной налоговой инспекцией, надо принимать во внимание, что такие работы ведутся в основном на основании договора подряда, на основании которого подрядчик выполняет работу по заданию заказчика. Результатом этой работы является создание новой вещи либо восстановление, улучшение, изменение уже существующего сооружения (ремонт, реконструкция и т.п.). Вещь, созданная по договору подряда, принадлежит на праве собственности подрядчику до момента принятия выполненной работы заказчиком. Этот факт по действующему в настоящее время законодательству, хотя и не приводит к обязанности по уплате налогов на имущество (незавершенное строительство), однако косвенно свидетельствует о том, что на соответствующей территории есть место, находящееся временно под контролем подрядчика, что важно при констатации факта наличия рабочих мест.

В практической деятельности наиболее часто встречается договор строительного подряда — организация-подрядчик ведет работы по возведению или ремонту зданий или сооружений на определенной территории. При этом варианте возводимое недвижимое имущество находится под контролем подрядчика, как и рабочие места его работников, которые осуществляют здесь свою деятельность. Для договора подряда существенным условием являются сроки (в договоре в обязательном порядке присутствуют начальные и конечные сроки), поэтому определение продолжительности ведения деятельности не вызывает затруднений, а сроки ее ведения прямо указаны в договоре подряда. Исходя из этих сроков, у организации-подрядчика определяется обязанность постановки на учет по месту нахождения обособленного подразделения или ее отсутствие. Такая обязанность, например, появляется в том случае, если сроки работ по договору подряда – более одного месяца.

Аналогичный подход следует также применять, когда ведется деятельность на основании иных гражданско-правовых договоров, в том числе на основании договора о возмездном оказании услуг. Например, частное охранное предприятие заключает договор на оказание охранных услуг на объектах, принадлежащих другому предприятию. При этом аренду помещений, в которых размещаются рабочие места охранников, охранное предприятие не оформляет. Однако рабочие места, на которых оказываются охранные услуги, косвенно находятся под контролем частного охранного предприятия. Значит, при ведении охранной деятельности более месяца (срок ведения деятельности устанавливается из договора) ее следует рассматривать как деятельность частного охранного предприятия через свое обособленное подразделение.

Следовательно, признание в налоговом законодательстве подразделения организации обособленным зависит от срока, в течение которого рабочее место служит таковым и не основывается на периодичности посещения работником указанного рабочего места и от времени пребывания на нем последнего.

Практика показала: если подразделение организации квалифицировать как обособленное только согласно признаку оборудования по месту нахождения стационарных рабочих мест подразделения, то возникают определенные проблемы, а именно — наличие или отсутствие рабочего места как такового, а также отнесение рабочего места к стационарному.

В основном эти проблемы возникают в связи со спецификой деятельности отдельных организаций или применяемых ими методов осуществления деятельности (при вахтовом методе организации работ).

Более подробно с учетом и налогообложением в сфере ведения деятельности по договорам подряда Вы можете познакомиться в разработке ЗАО «Интерком – Аудит» «Подряд».

Может ли филиал заключать договор аренды

Шапка договора примерно такая: общество » «, в лице управляющего (директора или как назовете) филиалом, действующего на основании доверенности.

В реквизитах указывается наименование головы, далее местонахождение филиала и реквизиты филиала, если у него отдельный счет.

ПЛЕНУМ ВЕРХОВНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
N 6
ПЛЕНУМ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
N 8
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 1 июля 1996 года
О НЕКОТОРЫХ ВОПРОСАХ, СВЯЗАННЫХ С ПРИМЕНЕНИЕМ
ЧАСТИ ПЕРВОЙ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

20. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности (пункт 3 статьи 55).
Необходимо иметь в виду, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т.п., либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.
При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснить, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.
Необходимо также учитывать, что руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных статьей 187.

Смотрите так же:  Гражданство рф для граждан узбекистана новые законы

В ПРЕАМБУЛЕ: ООО «Ромашка», в лице директора Московского (Первого, Европейского и проч.) филиала, действующего на основании доверености ? 1 от 01.01.01 и Положения о Московском филиале ООО «Ромашка», с одной стороны.

ООО «Ромашка» ___________________директор Москового филиала /Бобров Б.Б./
М.П. филиала

© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС-УНИВЕРСИТЕТ», 2019.

Деятельность филиалов и представительств

Александр Молотников
Начальник отдела корпоративного управления
ОАО ФПК «Славянка», г. Владимир

Не все руководители юридических лиц и их филиалов, представительств имеют четкие представления об особенностях правового статуса и взаимоотношений юридического лица с его обособленными подразделениями. Такое недопонимание рано или поздно приводит к нарушению законодательства, и у юридического лица возникает масса проблем. Трудности появляются и у партнеров по бизнесу, которые сотрудничали непосредственно с обособленными подразделениями.

Статус филиалов и представительств

Филиалы и представительства не являются юридическими лицами, в связи с чем они:

· не могут быть самостоятельными субъектами гражданских правоотношений;
· не обладают собственной гражданской правосубъектностью и правоспособностью 1 ;
· представляют собой части целого предприятия.

Недопонимание этих особенностей правового статуса приводит к тому, что на практике встречается термин: «филиал на правах юридического лица». Юридически этот термин не имеет никакого смысла 2 , поскольку законом исключена возможность вхождения в состав юридического лица другого юридического лица.

Необходимое условие для учреждения обособленного подразделения — создание его за пределами места регистрации юридического лица. Но и тут нередко возникает путаница.

Пример. АО решило создать обособленное подразделение в другом районе города, например склад. Выяснилось, что само АО зарегистрировано филиалом Московской регистрационной палаты (МРП) №1, а склад расположен на территории, на которой осуществляет регистрацию филиал МРП №2. Не разобравшись в существе проблемы и забыв, что филиал МРП — это ее составная часть, АО принимает противоречащие закону изменения к Уставу о создании филиала, утверждает Положение о филиале и т.д. Между тем для создания обособленного подразделения в пределах места своей регистрации АО достаточно было встать на учет в налоговых органах.

Создание обособленного подразделения

Существует особый регламент для учреждения обособленных подразделений.

· Принятие решения о создании филиала, представительства соответствующим органом управления общества.

В АО таким органом является Совет директоров, а при его отсутствии — общее собрание акционеров. В обоих случаях решение об учреждении обособленного подразделения принимается простым большинством голосов.

В ООО подобное решение вправе принять только общее собрание участников, не менее чем 2/3 голосов (квалифицированным большинством голосов именно участников, а не лиц, присутствующих на собрании).

Однако Уставами обществ может быть предусмотрен другой порядок. Поэтому прежде всего следует внимательно ознакомиться с тем, как данная процедура прописана в Уставе и не противоречит ли она действующему законодательству.

· Утверждение Положения об обособленном подразделении юридического лица.

Как правило, это Положение утверждается одновременно с принятием решения о создании филиала или представительства. Оно является частью Устава.

· Внесение изменений или дополнений в Устав общества.

Устав общества должен содержать сведения обо всех его филиалах и представительствах. При отсутствии уведомления регистрационного органа о создании обособленных подразделений эти положения Устава не будут иметь юридической силы.

Для третьих лиц указанные изменения при создании либо упразднении обособленного подразделения вступают в силу с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего регистрацию юридических лиц. Это значит, что при создании филиала или представительства лишь с момента уведомления регистрационного органа лица, имеющие определенные отношения с ним, могут исходить из того, что эта структура существует. И, наоборот, при его упразднении лица, имеющие дело с обособленным подразделением, вправе исходить из того, что он существует до момента такого уведомления.

Закон не оговаривает, какие конкретные сведения должны быть указаны в Уставе, поэтому там достаточно упомянуть населенные пункты, в которых создаются обособленные подразделения.

· Назначение руководителя обособленного подразделения.

Исполнительный орган (генеральный директор) общества издает приказ о назначении физического лица на должность руководителя филиала или представительства. С ним заключают трудовой договор, на его имя выдают доверенность.

· Уведомление налогового органа и постановка на налоговый учет.

Организация, в состав которой входят обособленные подразделения, расположенные на территории РФ, обязана встать на учет в качестве налогоплательщика в налоговом органе не только по месту своего нахождения, но и по месту нахождения каждого обособленного подразделения. Отметим, что в положениях НК РФ обособленные подразделения рассматриваются в более широком смысле, чем в ГК РФ.

Необходимо в десятидневный срок уведомить налоговый орган об изменении в уставных и прочих учредительных документах и о создании обособленных подразделений. В течение месяца после организации такого подразделения нужно обратиться в налоговые органы с заявлением о постановке на налоговый учет. За нарушение установленного срока подачи заявления до 90 дней взимается штраф 5 тыс. руб., за просрочку более 90 дней — 10 тыс. руб. При ведении деятельности без постановки на учет взыскивается штраф в размере 10% от доходов, полученных в результате такой деятельности, но не менее 20 тыс. руб. Если же деятельность без постановки на учет велась более трех месяцев, то штраф составляет 20% от доходов. Налоговая ответственность может быть применена по местонахождению как головного общества, так и его обособленного подразделения.

Если при создании филиала не будут соблюдены необходимые процедуры принятия решений, регистрации и пр., то последствия не заставят себя ждать. Промахи весьма эффективно могут быть использованы в конкурентных войнах.

Пример. Крупный завод, выпускающий продукцию из хрусталя, принял решение о создании представительства в Санкт-Петербурге: намечалось долгосрочное сотрудничество с группой финских компаний. Но из-за спешки решение об учреждении обособленного подразделения было принято генеральным директором, а не Советом директоров АО; в Устав не внесли нужные изменения.

Ситуация оказалась на руку конкурентам этого завода. Враждебные компании осуществили целый комплекс действий по дискредитации своего соперника. Во-первых, некое физическое лицо, владеющее 0,5% акций завода, подало иск о ликвидации представительства завода в Санкт-Петербурге, поскольку оно было создано с нарушением действующего законодательства. Во-вторых, в российских и скандинавских печатных изданиях появилась информация о «непонятном юридическом статусе» представительства завода, были высказано предположение о планируемой афере. Обеспокоенные финские партнеры попросили в экстренном порядке предъявить хотя бы Устав АО, в котором фигурировало бы его петербургское представительство. Разумеется, такая просьба не могла быть выполнена, что подтвердило косвенные опасения финнов и заставило их отказаться от заключения сделки.

Положение о филиале, представительстве

Положение о филиале или представительстве (далее Положение) утверждает соответствующий орган управления юридического лица. В этом документе определяется сфера деятельности обособленного подразделения, устанавливаются права общества по отношению к нему, регулируется порядок непосредственного управления им.

Положение должно содержать сведения о местонахождении подразделения (точный почтовый адрес), информацию о наличии у него круглой печати, угловых штампов. Кроме того, необходимо детально описать процедуру управления обособленным подразделением, подробно регламентировав способ, порядок и сроки доведения распоряжений общества до руководства филиала или представительства.

Это важно, т.к. в процессе управления топ-менеджеры общества сталкиваются с проблемой: чьи конкретно приказы и распоряжения будет выполнять директор подразделения. Возникают ситуации, когда руководители обособленных подразделений отказываются исполнять приказы и распоряжения исполнительного органа (генерального директора) общества. При этом они руководствуются следующим соображением: поскольку решение о создании обособленного подразделения принимал Совет директоров АО или общее собрание участников ООО, значит, и оперативное руководство его деятельностью должен осуществлять этот же орган.

В законодательстве этот вопрос прямо не урегулирован, поэтому еще при проработке содержания Положения нужно четко указать, кому подчиняется руководитель обособленного подразделения, чьи приказы он исполняет, кому подотчетен. В Положении необходимо подробно прописать, как будут доводиться до сведения руководства подразделения приказы и распоряжения. Желательно установить и порядок проведения периодических проверок деятельности руководителя филиала, представительства, результатов всей или части финансово-хозяйственной деятельности обособленного подразделения. Логично было бы наделить правом подобной проверки ревизионную комиссию или ревизора хозяйственного общества.

Работа по доверенности

Руководитель филиала и представительства действует на основании Положения и доверенности. Поскольку он является представителем юридического лица, доверенность выдается именно ему, а не всему подразделению в целом. Документ должен быть оформлен с соблюдением требований ст.185 ГК РФ, скреплен печатью общества, подписан руководителем общества или другим уполномоченным лицом (в соответствии с Уставом). Обязательно должна быть проставлена дата выдачи, в противном случае документ будет признан недействительным.

В доверенности определяется круг полномочий руководителя обособленного подразделения. Помимо прочего в ней целесообразно закрепить его право на:

· решение всех вопросов текущей и оперативной деятельности обособленного подразделения в порядке и в пределах, предусмотренных Положением и постановлениями органов управления юридического лица;
· заключение договоров, в том числе трудовых, а также совершение сделок и других юридических актов, в которых интересы компании представляет обособленное подразделение. Соискатели, которым надлежит работать в обособленном подразделении, принимаются на работу и заключают трудовые договоры непосредственно с хозяйственным обществом, а не с его обособленным подразделением. При этом от имени юридического лица трудовой договор подписывает руководитель обособленного подразделения;
· открытие рублевых и валютных банковских счетов, совершение иных операций по распоряжению денежными средствами.

Руководитель подразделения действует от имени общества. В силу этого обособленные подразделения не могут совершать сделки от своего имени. При любых обстоятельствах стороной в договоре будет непосредственно хозяйственное общество. А в тексте договора необходимо указывать следующие сведения о стороне договора: «ОАО «…», в лице директора Тюменского филиала Иванова И.И., действующего на основании Положения о филиале и доверенности №45 от 18 апреля 2002 г. …».

В судебной практике часто встречаются споры, возникающие из-за того, что в договоре, подписанном руководителем филиала и от имени филиала, нет ссылки на то, что договор заключен от имени общества и по его доверенности. Решение, которое вынесет суд по этому вопросу, зависит прежде всего от того, имелись ли у руководителя подразделения на момент подписания договора соответствующие полномочия, закрепленные в Положении и в доверенности. Судебная и арбитражная практика исходят из положения, что сделки, заключенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, считаются совершенными от имени юридического лица.

Смотрите так же:  Отдел опеки и попечительства ленинского района г уфы

Предпринимателям, решившим заключить сделку с обществом, от имени которого выступает филиал, представительство, необходимо удостовериться, что руководитель этого подразделения имеет право заключать такую сделку. Обратите внимание на то, как ограничены в Положении и доверенности права директора обособленного подразделения по заключению сделок. Так, могут быть лимитированы суммы договоров или введены ограничения по предмету договора (например, в доверенности указано, что директор филиала вправе заключать сделки только по продаже сырья, а он вместо этого продает готовую продукцию). Сделка, совершенная с превышением полномочий, может быть признана недействительной.

Бывают ситуации, когда руководитель филиала или представительства в командировке, заболел, ушел в отпуск и не может подписать какой-то документ. Поэтому в доверенности руководителя необходимо указать его право выдавать доверенности и передавать все или часть своих полномочий третьим лицам. Общество может ограничить эту возможность, указав исчерпывающий перечень тех полномочий, которые могут быть переданы третьим лицам, или, наоборот, указать те полномочия, которые ни при каких обстоятельствах не могут быть им переданы. Общество, заинтересованное в максимальном контроле над деятельностью филиала, отделения, вправе вменить в обязанность его директору уведомлять исполнительный орган общества о том, какие полномочия, в каком объеме, кому и на какой срок переданы. Но подобный контроль должен быть вызван только объективными причинами, иначе он будет мешать работе, в результате чего снизится эффективность и оперативность деятельности филиала или представительства.

Выдаваемые в процессе передоверия доверенности не могут быть заверены печатью или штампом обособленного подразделения, поскольку оно не является юридическим лицом. Подобные документы должны быть удостоверены только в нотариальном порядке. Поэтому если руководитель филиала или представительства решит делегировать часть своих полномочий работнику этого филиала или третьему лицу, например брокеру или агенту, то доверенность, выданная в порядке передоверия, необходимо заверить у нотариуса. Разумеется, доверитель не может передать другому лицу больше прав, чем имеет сам.

Имущество филиалов и представительств

Для достижения поставленных задач хозяйственное общество наделяет обособленные подразделения движимым и недвижимым имуществом. Это могут быть земельные участки, здания, сооружения, помещения, оборудование, транспортные средства, продукция, сырье, материалы и пр. При этом имущество остается в собственности общества, и оно в любой момент может его изъять. К тому же на данное имущество может быть обращено взыскание по долгам общества.

Особое значение приобретает порядок распоряжения имуществом, которое передается подразделению. С одной стороны, полномочия, имеющиеся у руководителя подразделения, не должны создавать препятствий текущей деятельности филиала, а с другой стороны, неограниченные права — прекрасная почва для злоупотреблений.

Пример. АО создало свое представительство в другом городе. Для достижения поставленных целей подразделению было передано все необходимое имущество: транспорт, двухэтажный особняк, расположенный в деловом центре города и оснащенный современной оргтехникой, и пр. Руководителю представительства была выдана доверенность, наделявшая его неограниченным правом распоряжаться указанным имуществом. Аналогичная формулировка содержалась и в «Положении о представительстве». Как оказалось впоследствии, директор представительства сразу стал использовать имущество подразделения в своих личных, корыстных целях. Так, один этаж здания был сдан в аренду нескольким фирмам, фактическими владельцами которых были родственники директора. Оргтехника и автотранспорт были реализованы по ценам намного ниже рыночных. Все это не могло остаться без внимания головной организации: через некоторое время она направила специально созданную комиссию для проверки деятельности подразделения. Однако директор подразделения, понимая, что по результатам проверки неизбежно увольнение и «хлебное место» будет потеряно, продал здание по заниженной цене доверенному лицу. Друг-компаньон немедленно заключил сделку купли-продажи с третьим лицом, причем на этот раз здание было продано по рыночной стоимости. Теперь АО–бывший собственник здания в судебном порядке пытается оспорить все совершенные сделки. Однако уже несколько лет дело переходит из одной судебной инстанции в другую и предугадать конечный исход пока невозможно.

Ограничить права подразделения по распоряжению имуществом можно, внеся в Положение следующую формулировку: «Деятельность филиала (представительства) планируется и учитывается в составе общества. Филиал (представительство) не вправе без согласия общества продавать и передавать другим лицам, обменивать, сдавать в аренду, предоставлять бесплатно во временное пользование либо взаймы закрепленные за ним здания, сооружения, оборудование, транспортные средства, инвентарь и другие материальные ценности, а также списывать их с баланса, если иное не предусмотрено решениями органов управления общества».

Структурные подразделения и налоговые органы

Налогоплательщиками и плательщиками сборов признаются те организации, на которые возложена обязанность уплачивать соответственно налоги, сборы. Филиалы и иные обособленные подразделения российских организаций не являются налогоплательщиками, но они исполняют обязанности этих организаций по уплате налогов и сборов по месту своего нахождения. Плательщиком налогов при этом будет являться само общество, а не его филиал.

Для целей налогообложения обособленное подразделение организации признается таковым независимо от того, отражено или нет его создание в учредительных и иных документах. Полномочия, переданные данному подразделению, также не играют роли для налоговиков.

Налоговое законодательство рассматривает филиал, представительство и иные обособленные структурные подразделения по признаку создания рабочего места вне местонахождения юридического лица.

Непосредственная уплата местных налогов осуществляется следующим образом. Обособленные подразделения представляют в налоговые органы налоговую декларацию (налоговый расчет) и документы, служащие основанием для исчисления и уплаты местных налогов и сборов (бухгалтерскую и налоговую отчетность). Тем самым они исполняют обязанность по уплате налогов и сборов, рассчитанных ими на основании данных, отраженных в представленной бухгалтерской отчетности.

Общество несет абсолютную ответственность за деятельность своего обособленного подразделения, включая те обязательства, которые были приняты обособленным подразделением от имени общества.

Но при этом есть один нюанс: обособленное подразделение не является субъектом гражданских правоотношений, но его директор является субъектом трудовых правоотношений. Он заключает трудовые договоры и несет ответственность по трудовому законодательству.

В соответствии с Арбитражно-процессуальным кодексом иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, предъявляется по местонахождению последнего. Но стороной по делу является юридическое лицо, а взыскание производится с него или в пользу него.

Упразднение обособленного подразделения

При необходимости упразднения обособленного подразделения нужно так же, как и при его создании, пройти определенную процедуру: внести в Устав изменения, сообщить сведения органу, осуществляющему государственную регистрацию, сняться с налогового учета. Отметим, что и создание, и ликвидацию филиала общество осуществляет самостоятельно, а обращение в регистрационный орган носит лишь уведомительный характер.

Бывает, что общество открывает в другом регионе свое представительство с целью изучения рынка и налаживания деловых связей. При анализе результатов деятельности представительства руководство компании может принять решение о необходимости полного присутствия в этом регионе. Тогда речь уже идет о создании филиала. Как трансформировать функционирующее представительство в филиал компании?

К сожалению, законодательство не предусматривает возможности преобразования одного вида обособленного подразделения в другой. Поэтому решение общества о преобразовании представительства в филиал не будет соответствовать закону. В данном случае необходимо сначала ликвидировать представительство общества, а уже затем создать филиал.

Если юридическое лицо превращает свой филиал или представительство в самостоятельное юридическое лицо, например путем выделения, разделения, то это подразделение перестает быть филиалом, представительством, но может стать, например, дочерней компанией.

Филиал или представительство?

Принимая решение о региональной экспансии, крайне важно четко наметить круг вопросов, который будет поставлен перед новым подразделением компании.

Различие между филиалом и представительством состоит в более широких функциях первого по сравнению со вторым. Представительство осуществляет только юридические действия от имени общества: они сводятся к представлению и защите его интересов перед органами власти и управления, в коммерческих и некоммерческих организациях. Нарушением законодательства будет, например, являться следующий факт: представительство не только заключает договор от имени юридического лица, оформляет документы, но и принимает, отпускает товар потребителям, участвует в процессе производства и т.д.

Деятельность филиала состоит в осуществлении как юридических, так и фактических действий, посредством которых могут выполняться все функции юридического лица либо их часть.

Значит, если предполагается только налаживать деловые контакты, заключать договоры с контрагентами, рекламировать товар, работы, услуги и представлять интересы компании, фирмы в регионе, то наиболее приемлемым вариантом будет открытие представительства. Если же обособленное подразделение наряду с указанными задачами будет еще и осуществлять такие функции предприятия, как производство товаров, услуг, работ, то оно должно быть создано в форме филиала.

В ряде случаев отечественные компании могут принять решение об организации обособленного подразделения за пределами РФ. Подобные подразделения создаются на основании законодательства РФ и государства, на территории которого они открываются. Почти во всей Европе действует правило: иностранное лицо, имеющее право заниматься торговой деятельностью по своему национальному законодательству, может открывать торговые представительства, которые должны быть зарегистрированы в специально созданном для этого государственном органе. Например, в Болгарии таким органом является Болгарская Торгово-промышленная палата. Разумеется, законодательство каждого конкретного государства имеет множество нюансов. Поэтому прежде чем приступать к созданию филиала или представительства, нужно ознакомиться с соответствующими нормами права.

В ходе функционирования обособленного подразделения часто возникают вопросы, связанные с необходимостью лицензирования отдельных видов деятельности. Обращаться за получением лицензии имеют право только юридические лица, а не их обособленные подразделения. Филиал, представительство вправе осуществлять все правомочия создавшего его общества по осуществлению лицензируемых видов деятельности, если это установлено в Положении. Если обособленные подразделения осуществляют лицензируемый вид деятельности, то сведения об этих подразделениях в составе юридического лица должны быть указаны в документах, подтверждающих наличие лицензии. Специфика лицензирования связана с тем, что одни виды отделений могут иметь лицензию юридического лица, другие обязаны иметь свою собственную лицензию (например, склад).

При создании юридическим лицом–лицензиатом новых обособленных объектов, где будет осуществляться лицензируемый вид деятельности, или при перемене местонахождения указанного в лицензии обособленного подразделения, в соответствии с законом, лицензия подлежит переоформлению.

1 Правоспособность — возможность иметь предусмотренные законом права и нести обязанности. Правосубъектность объединяет в себе сразу два понятия: правоспособности и дееспособности. Дееспособность — способность своими непосредственными действиями приобретать и осуществлять юридические права и обязанности.

2 Единственный закон, который допускает создание филиала на правах юридического лица — Закон «О банках и банковской деятельности». Правда, в этой части он противоречит ГК РФ, что неоднократно подтверждала судебная практика. Поэтому часто возникают проблемы, связанные с заключением кредитных договоров, их исполнением и т.д. Исходя из специфики банковской деятельности, для филиалов банков предусмотрен особый порядок их создания.

Author: admin