Коммерческая сделка и договор

Лекция 5. Торговые сделки и контракты

5.1. Критерии квалификации торговых сделок и их соотношение с гражданско-правовыми.

Роль договора в регулировании отношений в сфере предпринимательства позволяет заявить об его исключительном значении в механизме правового регулирования. Коммерческие сделки не представляют собой отдельного типа или вида договора и по своей правовой природе являются гражданско-правовыми договорами.

Понятие торгового договора основывается на определении договора, закрепленное в ч. 1 ст. 420 ГК РФ. В соответствии с ним договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Договор в сфере предпринимательства — это соглашение между сторонами, являющимися субъектами предпринимательской деятельности, или с участием стороны-предпринимателя об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Иными словами, договор в сфере предпринимательства — это гражданско-правовой договор, сторонами которого (или одной из сторон) являются предприниматели, заключаемый в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности.

В российском национальном праве и в законодательстве отсутствует четкое различие между гражданско-правовыми договорами и коммерческими договорами. Однако такое деление необходимо, так как «потребительские» и коммерческие сделки требуют различного подхода к правовому регулированию.

Коммерческие сделки — составная часть всего многообразия гражданско-правовых договоров, они имеют общую со всеми гражданско-правовыми договорами сущность. ГК РФ, определяя общую гражданско-правовую природу отношений с участием предпринимателей, закрепляет их специальный режим. Из 1109 статей первой и второй частей ГК РФ особенностям указанного вида деятельности посвящено 262 статьи.

Указанные обстоятельства позволяют заявить о потребности и необходимости обособить коммерческие сделки как особую группу гражданско-правовых договоров, выявить отличия, основные характеристики, применимое законодательство, провести полную классификацию.

Коммерческие сделки, как уже отмечалось, не нашли своего самостоятельного места в ГК РФ. Коммерческие договоры представлены соответствующей группой гражданско-правовых договоров, отвечающих заранее определенным требованиям. На сегодняшний день в юридической литературе сложилась достаточно устойчивая группа критериев, позволяющих выделить коммерческие сделки из всей совокупности гражданско-правовых договоров.

К указанным критериям можно отнести связь с предпринимательской деятельностью, т.е. применение тех или иных договоров для удовлетворения экономических потребностей предпринимателей в процессе предпринимательской деятельности и наличие хотя бы с одной стороны специального субъекта — предпринимателя, действующего в сфере предпринимательской деятельности в установлен. Следовательно, помимо связи с предпринимательской деятельностью коммерческие сделки отличает особый субъектный состав.

Таким образом, основным критерием выделения коммерческих сделок из общегражданских является их неизменная цель — извлечение прибыли. Указанный признак коммерческих договоров позволяет, опираясь на их выявленную сущность, определить другие отмеченные признаки коммерческих договоров, исходя из характеристик коммерческой деятельности — систематичность, профессионализм, риск и легализованный характер. Только при наличии указанных признаков возможно утверждать, что совершенная сделка носит коммерческий характер и подлежит соответствующему правовому регулированию.

При этом следует учитывать, что одна и та же сделка может быть для одной стороны коммерческой, а для другой стороны — потребительской. В этом случае законодательство не меняет свои требования к коммерческой организации, более того, специально устанавливает отличия в правовом регулировании, основанные на разности экономических интересов сторон.

Анализ своевременного действующего законодательства и правоприменительной практики позволяет выделить три совершенно незыблемых критерия выделения коммерческих сделок.

1. Коммерческий договор должен быть всегда направлен на удовлетворение экономических потребностей предпринимателей в процессе предпринимательской деятельности.

2. В коммерческой сделке должно быть наличие хотя бы с одной стороны специального субъекта — предпринимателя.

3. Коммерческая сделка должна быть возмездной, т.е. должна быть направленность на получение прибыли.

Заключение договора и формирование его условий должно носить добровольный характер. Это определяет один из главнейших принципов частноправового регулирования, закрепленного в п. 1 ст. 1 ГК РФ — принцип свободы договора. Это означает, что стороны свободны в заключении договора и какое-либо принуждение к его заключению отсутствует (п. 1 ст. 421 ГК РФ). Таким образом, участник гражданского оборота самостоятельно решает вопрос: вступать ему в то или иное гражданское отношение или нет. Не меньшую важность имеет и другой аспект в реализации свободы договора — это свобода в определении характера заключаемого договора. Осуществляя данное право, участники договора выбирают наиболее оптимальный способ хозяйствования и возможности с наименьшими затратами достигнуть поставленной цели сделки.

Однако реализация указанных принципов в условиях частноправового регулирования общественных отношений, складывающихся в товарно-денежной сфере, содержит необходимое число исключений из указанных правил, и, прежде всего, в отношении коммерческих организаций и совершаемых ими коммерческих сделок.

Ограничение реализации указанных принципов при заключении коммерческих сделок проявляется в следующих коммерческих договорных и преддоговорных конструкциях.

1. Ограничение инициативы сторон при заключении договора в обязательном порядке — контракта на поставку товаров для государственных нужд, государственных контрактов (договоров подряда) на строительство объектов для федеральных государственных нужд в РФ.

2. Ограничение свободы выбора контракта и условий договора в публичных договорах (ст. 426 ГК РФ).

3. Ограничение свободы формирования условий в договорах присоединения (ст. 428 ГК РФ).

4. При ограничении выбора процедуры и порядка заключения договора правилами, установленными в законе, заключение отдельных видов договоров возможно только на торгах.

Понятие и классификация коммерческих сделок

Переход к рыночной системе хозяйствования — это переход к экономике предпринимательского типа, что объективно вызвало потребность создания новой правовой основы предпринимательской и коммерческой деятельности. Прав С.С. Алексеев, утверждающий, что «история развития последнего времени свидетельствует о том, что под влиянием фактических отношений в ряде случаев происходит своего рода «юридическая мутация» — известные качественные преобразования в праве, такие, которые уже состоялись (формирование трудового права, семейного права, права социального обеспечения) или происходят в современных условиях (становление таких комплексных и юридически своеобразных образований, как предпринимательское право, экологическое право, информационное право, некоторые другие комплексные подразделения юридической системы)».

В российском национальном праве и законодательстве отсутствует четкое различие между гражданско-правовыми и коммерческими договорами. А такое деление, на наш взгляд, необходимо, чтобы обособить так называемые «потребительские» сделки, которые в различных правовых системах становятся предметом специального правового регулирования, носящего преимущественно императивный характер, что недопустимо и губительно для коммерческих сделок и всего коммерческого оборота.

При этом следует соотнести природу гражданско-правовых договоров и коммерческих сделок, чтобы затем остановиться только на их групповых отличиях. Несомненно, что природа коммерческих сделок — гражданско-правовая.

Коммерческие сделки — составная часть всего многообразия гражданско-правовых договоров, они имеют общую со всеми гражданско-правовыми договорами сущность. Понятие коммерческой сделки вытекает из общего легального понятия гражданскоправового договора, данного в ст. 420 ГК РФ: «Договором признается соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей». Можно отметить более общий подход, впервые нашедший закрепление в отечественном законодательстве, т.е. в Гражданском кодексе РФ (абз. 3 и 1 ст. 2), в силу которого отношения с участием предпринимателей (коммерсантов) имеют гражданско-правовую (частноправовую) природу.

Вместе с тем Гражданский кодекс РФ, определяя общую гражданско- правовую природу отношений с участием предпринимателей, закрепляет их специальный режим. Из 1109 статей особенностям указанного вида деятельности посвящено 262 статьи (например, п. 3 ст. 401, п. 3 ст. 426, п. 3 ст. 428 и т.д.).

Указанные обстоятельства позволяют заявить, что существует настоятельная потребность обособить коммерческие сделки как особую группу гражданско-правовых договоров, выявить их отличия, основные характеристики, применяемое законодательство, т.е. провести полную классификацию.

Коммерческие сделки не нашли самостоятельного места в Гражданском кодексе РФ, поскольку, как указывается в юридической литературе, «обладающий известными особенностями режим предпринимательской деятельности (оборота) существует в рамках общего единого гражданского (имущественного) оборота. Это не только не повлекло каких-либо отрицательных последствий, но и позволило распространить на предпринимательский оборот основные начала частного права, закрепленные в ст. 1 ГК РФ».

Однако указанные принципы частно-правового регулирования предполагают самостоятельность и инициативность субъектов, их автономность в постановке целей и выборе путей их реализации.

По мнению ученых, «свойства частноправовых отношений, а также обусловленного ими метода гражданского права диктуют следующую модель правового воздействия на поведение субъектов.

Существует носитель интереса со своими потребностями, которому принадлежит инициатива в их удовлетворении. В поле его зрения находятся различные способы реализации интереса, не запрещенные правом. Гражданское право определяет некоторые из них, предоставляя субъекту право выбора… Это означает, что система договоров, предусмотренная законодательством, не совпадает с совокупностью потребностей, интересов субъектов».

Коммерческие договоры представлены соответствующей группой гражданско-правовых договоров, отвечающих заранее определенным требованиям. На сегодняшний день в юридической литературе сложились довольно устойчивые критерии, позволяющие выделить коммерческие сделки из всей совокупности гражданскоправовых договоров, в числе которых:

  • связь с предпринимательской деятельностью, т.е. применение тех или иных договоров для удовлетворения экономических потребностей предпринимателей в процессе предпринимательской деятельности;
  • наличие хотя бы с одной стороны специального субъекта — предпринимателя, действующего в сфере предпринимательской деятельности в установленной законом соответствующей организационно-правовой форме.

Как видим, нам не удается выделить единственный критерий, который позволил бы разграничить гражданско-правовой договор и коммерческую сделку. Однако в качестве исходной позиции всегда следует использовать уже сложившееся в гражданском праве России деление субъектов права на «коммерческие» и «некоммерческие», хотя некоторые авторы характеризуют такой подход как «субъективный».

Еще Г.Ф. Шершеневич в начале ХХ в., анализируя западное законодательство, в «Учебнике торгового права» указывал, что необходимо различать субъективный и объективный критерии при определении торговых (коммерческих) сделок: «Объективноторговыми являются те сделки, которым закон придает торговый характер даже тогда, когда они совершаются единично лицами, вообще торговлею не занимающимися. Субъективно-торговыми являются те сделки, которым закон придает торговый характер только тогда, когда они совершаются лицами, занимающимися торговлею как промыслом». А далее он справедливо утверждает, что «не выработав в себе особой системы торгового права, русское законодательство не дает ни системы, ни даже перечисления торговых сделок с целью определения области применения специальных торговых законов».

Смотрите так же:  Усн патент взносы в пфр 2019

Действительно, ни русское дореволюционное законодательство, ни постсоветское гражданское законодательство не содержат какойлибо системы торговых (коммерческих) сделок. Этот принципиальный подход разработчики нового Гражданского кодекса РФ объясняют «теорией и многолетней законодательной традицией российского гражданского права и тенденцией развития гражданского права в ряде других стран (Швейцария, Италия, Нидерланды)… Кодекс в принципе содержит правила, одинаковые как для предпринимателей, так и для других участников гражданского оборота»1.

Однако факт наличия в Гражданском кодексе РФ и в других нормативных правовых актах ряда специальных правил для тех, кто занимается предпринимательской деятельностью, а соответственно и правоприменительная практика потребовали построения системы коммерческих сделок, выявление их основных характеристик.

Как установлено некоторыми учеными-правоведами, отличие коммерческих сделок от общегражданских основывается не на особенностях их правовой природы, а на цели, на которую они направлены.

В.Ф. Яковлев справедливо отмечает: «Достаточно сказать, что из двадцати шести договоров, урегулированных в разделе IV ГК РФ (с их многочисленными разновидностями), лишь один (франчайзинг) может быть назван предпринимательским в полном смысле слова (ст. 1027) и лишь один (дарение) не может быть заключен между коммерческими организациями (ст. 575), хотя, разумеется, многие из этих двадцати шести договоров (поставка, строительный подряд, перевозка груза и др.) предназначены в первую очередь для предпринимателей».

Таким образом, основным признаком выделения коммерческих сделок из общегражданских является их неизменная цель — извлечение прибыли. На наш взгляд, указанный признак коммерческих договоров позволяет определить и другие их признаки, исходя из характеристик коммерческой деятельности как таковой: систематичность, профессионализм, риск и легализованный характер. Только при наличии указанных признаков можно утверждать, что совершенная сделка носит коммерческий характер и подлежит соответствующему правовому регулированию.

Однако следует учитывать, что одна и та же сделка может быть для одной стороны коммерческой, а для другой — потребительской.

В этом случае законодательство не меняет свои требования к коммерческой организации, а, более того, специально устанавливает отличия в правовом регулировании, основанные на разности экономических интересов сторон. Например, в обзоре практики разрешения споров Высшего Арбитражного Суда РФ, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров, установлено, что «при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотрения п. 4 ст. 445 ГК РФ. В п. 4 указанной статьи предусмотрено следующее: если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иным законодательством заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, то другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

По смыслу п. 1 и 3 ст. 426, а также п. 4 ст. 445 ГК РФ обратиться в суд с иском о понуждении заключить публичный договор может только контрагент обязанной стороны. Коммерческая организация понуждать потребителя к заключению такого договора не вправе».

Таким образом, в случаях, когда сделка может иметь различный субъектный состав, законодательство особо оговаривает правовые последствия для коммерческой организации, тем самым вводя специальный правовой режим для предпринимательской деятельности.

Необходимо провести классификацию коммерческих сделок, чтобы выявить границы указанного специального режима, закрепленного в законодательстве.

Первую развернутую классификацию торговых (коммерческих) сделок осуществил Г.Ф. Шершеневич, представив схему из четырех групп сделок:

  1. в обращении товаров — покупка с целью продажи;
  2. в обращении фондов — банковские операции; биржевые операции;
  3. в обращении труда — обработка; подряд; антреприза; поставка; агентура;
  4. содействие посредничеству — перевозка; комиссия; поклажа; страхование.

При этом Шершеневич указывал: «Так как посредничество в обращении товаров состоит в предоставлении потребителям не только права собственности, но и права пользования, то к указанным сделкам должны быть причислены и все те, которые дают самому посреднику право пользования, как договор найма».

Таким образом, хотя дореволюционная правоприменительная практика и признавала торговой сделкой «всякое возмездное приобретение вещей или товаров для дальнейшего возмездного их отчуждения с целью получить прибыль», однако закрытого перечня этих сделок не существовало.

Коммерческие сделки («предпринимательские сделки») и «предпринимательская деятельность»: соотношение понятий

(«Общество и право», 2011, N 3)

КОММЕРЧЕСКИЕ СДЕЛКИ («ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИЕ СДЕЛКИ»)

И «ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ»: СООТНОШЕНИЕ ПОНЯТИЙ

Иващенко Анастасия Александровна, аспирант кафедры гражданского права Кубанского государственного университета.

В настоящей статье автор раскрывает вопрос применения категории «коммерческие сделки» для развития учения о предпринимательской деятельности. В статье доказывается необходимость разработки понятийного аппарата, а именно — создание понятия «коммерческие сделки», не закрепленного в настоящее время в кодифицированном гражданском законе.

Ключевые слова: предпринимательская сделка, коммерческая сделка, предпринимательская деятельность, предпринимательское право, предприниматель.

In this article author opens problem of categorical concept «commercial transactions» adaptation for development of undertaking activity doctrine. In the article it is proved the necessarity of conceptual framework development, namely creation the commercial transaction concept, nonfixed nowadays in the unified civil.

Key words: The enterprise transaction, commercial transaction, undertaking activity, undertaking law, undertaker.

В доктрине на сегодняшний день активно ведется разработка понятия «коммерческие сделки». Выделяя признаки «коммерческой сделки», ученые предлагают самые разнообразные определения указанной категории. Но от сущности авторы уходят, легко называя признаки, которым следует уделять должное внимание. В настоящий момент понятие «коммерческие сделки» не получило легального закрепления в российском законодательстве, а также в правоприменительной деятельности. Однако и наука, и практика нуждаются в создании качественного и эффективного категориального аппарата.

Категория «коммерческие сделки» связана с доктринальными исследованиями предпринимательской деятельности. Важность создания такого понятия заключается в уточнении понимания самой предпринимательской деятельности.

Изучая данные категории, мы обращаем свое внимание на то, насколько тесно они взаимосвязаны и важны.

Рассматривая понятие «коммерческие сделки», мы обнаруживаем, что в литературе авторы используют различные наименования для обозначения этой категории, такие как: «предпринимательский договор», «торговая сделка», «коммерческая сделка». Пытаясь найти отличия в указанных понятиях, мы обнаруживаем, что их нет. Сущность категории остается одинаковой, меняется лишь обозначение. Указывая признаки «коммерческой сделки», ученые дают разные наименования одному и тому же явлению.

В Гражданском кодексе РФ приводится понятие договора, на котором основывается и определение предпринимательского договора. Таким образом, договор в сфере предпринимательской деятельности по своей природе предстает перед нами как разновидность гражданско-правового договора. Так, в п. 1 ст. 420 ГК РФ указано, «договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении гражданских прав и обязанностей». Такое представление предпринимательского договора позволяет нам рассматривать его как сделку.

Отсутствие легального и доктринального определения «коммерческой сделки» затрудняет понимание данной категории. Необходимо отметить, что нельзя отрицать существование коммерческих сделок, а также их особенные роль и место в системе гражданско-правовых сделок. Гражданское законодательство не приводит характерных признаков коммерческой сделки, что затрудняет создание ее определения. В дореволюционной доктрине также не приводилось единого перечня характерных признаков коммерческой сделки. Так, В. А. Удинцев в работе «Русское торгово-промышленное право» ставит вопрос о том, «какие же сделки торговы по русскому законодательству» [9, с. 103]. Однако в доктрине учеными-цивилистами выделяются специфические черты коммерческой сделки. А. Х. Гольмстен в работе «Очерки по русскому торговому праву» пишет о признаках торговой сделки. Во-первых, автор указывает, что «данная сделка должна быть звеном цепи сделок — цепь эта называется промыслом, сделка получает особенное значение, если она входит в промысел лица». Во-вторых, «необходимо, чтобы сделка была совершена лицом профессионально, т. е. чтобы совершение ее входило в профессию лица ее совершающего». В-третьих, «цель сделки, по мнению ученого, должна быть спекулятивная, т. е. рассчитанная на денежную прибыль. Важность этого признака заключается в том, что, благодаря спекулятивной цели торговых сделок, он всегда предполагает вознаграждение…». В-четвертых, А. Х. Гольмстен указывает на то, что «сделка должна быть совершена по оседлой торговле — торговля разносная стоит вне определений торгового права». И, в-пятых, «предметом товарно-торговой сделки должен быть товар, понимая под последним движимое имущество, которое предназначено не к личному употреблению лица, совершающего сделку, а к обращению в торговом обороте.» [2, с. 116 — 117].

Обращаясь к дореволюционной цивилистике, мы видим, что торговый оборот сложился исторически.

М. Н. Илюшина пишет, что «в средние века решающее значение для выделения торговой или коммерческой сделки имел субъективный характер… Деятельность купца как такового определяла характер его торговых действий» [3]. Г. Ф. Шершеневич отмечал: «В старое время все сделки становились торговыми по признаку субъективному — когда совершались купцами» [9, с. 47]. Далее автор отмечает, что «в этой самой субъективной системе были заложены основы перехода к системе объективной» [3]. Такой переход ознаменовал анализ характера самой сделки как наиболее важного критерия выделения признака коммерческой сделки.

По мнению А. И. Каминки, «…рядом с этими абсолютно объективными и абсолютно субъективными торговыми сделками мы находим еще одну категорию сделок: такие, которые становятся торговыми сделками, не как единичные, но как повторяемые сделки, когда они составляют промысел лица; таковы фабричные, комиссионные, транспортные обязательства» [4, с. 42 — 43].

В российском Уставе торговом понятие торговых сделок дается, как и во Франции, в отделе, посвященном подсудности коммерческим судам (ст. 40), который относит к компетенции коммерческих судов все споры по торговым делам [3]. Вместе с тем с целью определения области применения специальных торговых законов в процессуальных вопросах определения круга дел, подведомственных коммерческим судам, и финансовых (обложение товара в его обращении от производителя к потребителю), российское право исходило из субъективного признака торговой сделки, то есть относила к торговым все сделки, «заключенные лицом, подлежащим внесению в торговый реестр, и относящиеся к его торговому предприятию», торговому промыслу [9, с. 48]. В рассматриваемый период торговыми признавались все сделки, заключаемые с целью перепродажи, т. е. характерной чертой торговой сделки являлся ее спекулятивный характер, имеющий в виду извлечение прибыли. Торговыми сделками в широком смысле признавались всякие торговые действия, если они были направлены на содействие торговли. Материальное право различало односторонние и двусторонние торговые сделки, в зависимости от того, имеются ли признаки, характеризующие сделку как торговою у одного из контрагентов или у обоих.

Смотрите так же:  Договор займа с залогом доли в уставном капитале ооо

Исходя из изложенного, мы можем заметить, что в дореволюционный период произошло обособление регулирования торговых отношений в целом и торговых сделок в частности [3]. По мнению Л. В. Щенниковой, «дореволюционная цивилистика сожалела о том, что русское законодательство не дает ни системы, ни даже перечисления торговых сделок с целью определения области применения специально торговых законов. Подобное сожаление вполне уживалось с общим выводом о важности достижения полного единства частного права и единообразия гражданского законодательства» [10, с. 209]. Соответственно, несмотря на выделение в науке понятия и признаков «коммерческой сделки», до закона эта работа так и не дошла.

На современном этапе, как уже было сказано, законодатель не дает легального определения «коммерческой сделки». Необходимо отметить, что в доктрине не существует дискуссии относительно того, какое понятие отражает сущность гражданско-правовых договоров с участием предпринимателей — «коммерческая сделка» или «предпринимательский договор». По мнению В. С. Белых, происходит сближение и даже слияние таких правовых категорий [1, с. 34 — 35].

В дореволюционной науке торговые сделки отождествлялись с коммерческими, а в качестве признаков, определяющих сделку таковой, называли спекулятивный характер сделки, совершение ее профессионалом, а также сделка должна быть направлена к взаимному обмену [9, с. 24].

Итак, рассмотрим существующие на данный момент в доктрине признаки коммерческой сделки (предпринимательской сделки).

Первым из них является определенный состав сторон. Так, по мнению, В. С. Белых, «договор является предпринимательским, если обе стороны — субъекты предпринимательской деятельности». Автор подчеркивает, что «если в гражданско-правовом договоре одна сторона — субъект предпринимательской деятельности, а другая представлена в лице физического лица, то такой договор нельзя отнести к предпринимательскому. Такой договор следует считать потребительским» [7, с. 590]. Макарова О. А. отмечает, что «к предпринимательским договорам относятся договоры, в которых одной из сторон в силу закона может быть только предприниматель. Одна и та же сделка может быть торговой (когда обе стороны договора являются предпринимателями), неторговой (когда обе стороны договора — не предприниматели), а также торговой для одного лица — предпринимателя и неторговой (бытовой) для другого лица — не предпринимателя» [6, с. 288].

Другим не менее важным признаком коммерческой сделки является ее цель. С. А. Паращук пишет, «одна из основных особенностей предпринимательского договора состоит в том, что он заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности» [8, с. 614]. В свою очередь, О. А. Макарова указывает, что «заключая договор в сфере предпринимательства, предприниматель стремится к определенной цели — получению прибыли. Получение прибыли, расчет на прибыль (спекуляция) является побудительной причиной для ведения всей вообще предпринимательской деятельности» [6, с. 288]. В то же время В. С. Белых видит предпринимательскую цель «в использовании передаваемого имущества» [7, с. 591]. Безусловно, цель является важным моментом в осуществлении любой деятельности, а в предпринимательской особенно.

Следующим важным моментом коммерческой сделки является ее возмездный характер. По мнению С. А. Паращук, возмездный характер предпринимательского договора состоит «в том, что сторона такого договора должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей» [8, с. 616]. О. А. Макарова отмечает, что «коммерческий характер торговых сделок предполагает их возмездный характер». Раскрывая свою мысль, автор пишет, что «возмездность торговой сделки означает, что даже при отсутствии соглашения о цене лицо, совершающее сделку, связанную с его предпринимательской деятельностью, вправе требовать за это вознаграждение, т. е. плату или иное встречное предоставление» [6, с. 289]. Очевидно, что без получения материального блага не было бы никакого смысла в выделении данной категории. Получение прибыли — одна из важнейших характеристик коммерческих сделок.

В качестве еще одного признака коммерческого договора в доктрине выдвигается свобода и повышение требования для предпринимателей в договорных обязательствах. Так, С. А. Паращук указывает, что «законодательство РФ содержит нормы, предоставляющие субъектам предпринимательства максимальную свободу в согласовании условий предпринимательских договоров (диспозитивные нормы). В то же время закон устанавливает ряд повышенных («жестких») требований к предпринимателям, являющимся сторонами (стороной) соответствующих договоров» [8, с. 617 — 618]. Далее автор отмечает, что «их введение обусловлено различными факторами: возложением риска негативных последствий от предпринимательской деятельности на самого предпринимателя, его экономически более сильным положением по сравнению с гражданином-потребителем, доминирующим (монопольным) положением предпринимателя на рынке…» [8, с. 618].

С. А. Паращук приходит к выводу о том, что «договор в сфере предпринимательской деятельности (предпринимательский договор) — заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъекта предпринимательства» [8, с. 620].

В свою очередь, О. А. Макарова, утверждает, что «договор в сфере предпринимательства (торговая сделка) — это соглашение между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с участием лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности» [6, с. 285].

На данном этапе развития предпринимательства ряд ученых исходит из субъективного критерия торговой сделки, то есть признает, что торговыми являются сделки, совершаемые предпринимателями или с их участием в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности [6, с. 288].

В настоящий момент необходимо создать понятийно-теоретическое осмысление договорных отношений в коммерческой деятельности. По мнению М. Н. Илюшиной, основная идея формирования категорий «коммерческая» или «предпринимательские» договоры состоит в том, чтобы отделить правовое регулирование потребительских сделок, которые становятся все более предметом специального правового регулирования. Предпринимателям, а также иным участникам договорных отношений предоставляется возможность самим определить содержание договорных обязательств.

Подводя итог всему вышесказанному, следует отметить, что мы твердо убеждены в необходимости создания и законодательного закрепления понятия «коммерческая сделка». Обратить внимание при этом надо на признаки коммерческих сделок, отличающие их от иных гражданско-правовых сделок. Так в понятии необходимо отразить, что такая сделка должна совершаться лицом, которое профессионально длительное время осуществляет свою деятельность. Именно такое качество, как профессионализм, должно характеризовать человека, осуществляющего предпринимательскую деятельность и совершающего на постоянной основе коммерческие сделки. Сделка должна быть рассчитана на денежную прибыль, что отразит ее спекулятивную цель. Такая характеристика наиболее ярко и доходчиво раскрывает сущность коммерческой сделки в предпринимательской деятельности. И, самое важное, коммерческая сделка должна быть частью целостной деятельности предпринимателя. Для доктрины разработка рассматриваемого понятия является важным и необходимым моментом. Следует отметить, что регулирование на законодательном уровне основополагающих элементов предпринимательства даст новый виток развития указанной деятельности. В настоящее время это является важным шагом к развитию современного правового государства с быстро развивающейся экономической системой. Важно отметить, что основной вклад в экономическое развитие страны должны вносить предприниматели, опираясь при этом на надежный и эффективный категориальный аппарат. Грамотный подход к созданию категории «коммерческие сделки» будет способствовать и развитию предпринимательства в России.

Монография В. С. Белых «Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России» включена в информационный банк согласно публикации — Проспект, 2009.

1. Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности России. М.: ТК Велби; Проспект, 2005.

2. Гольмстен А. Х. Очерки по русскому торговому праву. СПб.: Типография Д. В. Чичинадзе, 1895.

3. Илюшина М. Н. Коммерческие сделки в российском праве: вопросы истории // СПС «КонсультантПлюс».

4. Каминка А. И. Очерки торгового права. М.: АО «Центр ЮрИнфоР», 2002.

5. Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник: Т. 1. Под ред. В. Ф. Попондопуло. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2010.

6. Предпринимательское право России: Учеб. / Отв. ред. В. С. Белых. М.: Проспект, 2010.

7. Предпринимательское право Российской Федерации: Учеб. для средних специальных учебных заведений / Отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, 2010.

8. Удинцев В. А. Русское торгово-промышленное право. СПб., 1997.

9. Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. М.: Спарк, 1994.

10. Щенникова Л. В. О некоторых проблемах гражданского права. Теория. Законодательство. Правоприменение. Западно-Уральский институт государства и права; Кубанский государственный университет, 2010.

Отличие сделки от договора в гражданском праве

Соотношение договора и сделки

Первое отличие сделки и договора, на которое указывает сам законодатель, — это количество сторон: сделка может иметь 1, 2 и более сторон, договор — не менее 2 (п. 1 ст. 154 Гражданского кодекса РФ).

Согласно ст. 153 ГК РФ сделка — это, прежде всего, действие, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Такими действиями могут быть передача имущества сторонами, предоставление недвижимости в пользование за плату и т. д.

Договор, согласно п. 1 ст. 420 ГК РФ, — это соглашение сторон о дальнейших действиях, цель которых соответствует и целям сделки. Не всякий договор в последующем перестает быть лишь соглашением о взаимодействии и перерастает в реальные действия. Это второе отличие сделки от договора.

Третье отличие,— продолжительность во времени, вытекает из первых 2: если сделка — это некое единичное действие, относительно кратковременное (например, передача недвижимости по акту в пользование или передача платежа за пользование недвижимостью), то договор — это соглашение о последующем взаимодействии, которое может быть как кратковременным, так и бессрочным (например, бессрочный договор аренды).

Вид сделки определяет, какая форма договора должна быть при этом использована (ст. 158, 434 ГК РФ). Договор в данном случае нужно отличать от договорной конструкции (предварительного договора, опциона на заключение договора, опционного соглашения и т. д.), т. к. договорная конструкция выражает не суть сложившихся между сторонами правоотношений, а способ заключения договора.

Смотрите так же:  В сфере трудовых отношений предполагалось

Какое понятие шире — сделка или договор

С учетом перечисленных выше тезисов можно сказать, что понятие сделки гораздо шире понятия договора, хотя в бытовой речи эти термины зачастую употребляются в качестве синонимов.

О первичности понятия сделки говорит также использование в ГК РФ отсылочных норм: правила, касающиеся договоров, обычно базируются на нормах, регулирующих сделки (например, п. 2 ст. 420 — о применении к договорам тех же правил, что и к сделкам, п. 1 ст. 431.1 ГК РФ — о недействительности договоров и т. д.).

Кроме того, законодатель использует формулировки, позволяющие определить договор как разновидность сделки. Например, п. 3 ст. 431.1 ГК РФ: «В случае признания недействительным по требованию одной из сторон договора, который является оспоримой сделкой…».

Общий вывод можно сформулировать таким образом: всякий договор является сделкой, но не всякая сделка является договором. Данный вывод основан не только на системном анализе приведенных выше норм, но и на прямом обозначении законом договора как разновидности сделки, имеющей не менее 2 сторон.

Чем отличается договор от соглашения и контракта

Договор, соглашение и контракт по своей сути являются синонимами. Употребление того или иного термина связано в основном со сферой использования. Так, слово «контракт» употребляют по большей части при обозначении сделки с участием государства (например, п. 8 ст. 3 закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

Само же понятие договора в тексте ГК РФ неоднократно раскрывается через термин «соглашение» (например, п. 1 ст. 420, п. 1 ст. 432 ГК РФ).

На практике часто возникает вопрос, какие правовые последствия может повлечь неверный выбор наименования документа. Правоприменитель дает следующие пояснения по этому поводу: оценивая, является ли договор непоименованным, суд учитывает не наименование документа, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и т. д. (абз. 2 п. 5 постановления пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16).

При этом согласно положениям ст. 431 ГК РФ суд истолковывает содержание договора в буквальном смысле. Если этого оказывается недостаточно для установления истинного содержания договора, то должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели соглашения (см. апелляционное определение Мосгорсуда от 14.10.2014 по делу № 33-34658/14).

Итак, отличие сделки от договора в гражданском праве состоит в следующем:

  • В договоре может быть не менее 2 сторон, в сделке — 1 и более.
  • Договор — это всегда соглашение и воля нескольких лиц. Для осуществления сделки достаточно воли хотя бы 1 стороны (для односторонней сделки).
  • Сделка — это реальные действия, направленные на достижение неких целей. Договор — это соглашение о выполнении действий.

В бытовой речи под сделкой часто подразумевают краткосрочные единичные действия, в то время как договор — продолжительное во времени взаимодействие. Таким образом, понятие сделки шире понятия договора и включает его в себя.

КОММЕРЧЕСКИЕ СДЕЛКИ И ДОГОВОРА;

СОДЕРЖАНИЕ

1. Коммерческие сделки и договора.

2. Порядок заключения, изменения и расторжения договоров

3. Содержание договора поставки.

4. Ответственность сторон за нарушение условий договора

5. Коммерческий риск участников сделки и способы его снижения

Следует различать коммерческие сделки и коммерческие договора.

Коммерческая сделка — это действия по установлению соглашения между двумя и более заинтересованными сторонами в осуществлении купли-продажи товаров. Различают следующие этапы проведения коммерческой сделки:

• поиск и выбор деловых партнеров (продавца, покупателя).

• согласование условий договора,

Договор— это документ. Он заключается после удачно проведенных переговоров.

Если переговоры проведены успешно, то их результатом является договоренность и заключение договора.

На товарном рынке различают следующие виды договоров: купли-продажи, поставки, мены, комиссии, консигнации, аренды, страхования, перевозки, храпения, агентского соглашения, коммерческой концессии.

Договор купли-продажи— договор между сторонами, в соответствии с которым одна сторона (продавец) обязуется продать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). В соответствии с пунктом 5 ст. 454 ГК РФ договора купли-продажи подразделяются на следующие виды: розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия, если иное не предусмотрено правилами ГК РФ о названных видах договоров.

Договор поставки— договор, в соответствии с которым поставщик-продавец, осуществляющий коммерческую деятельность, обязуется передать в обусловленные сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или подобным использованием. Договор поставки заключается в письменной форме. В договоре поставки устанавливаются по соглашению сторон ассортимент и качество товаров, комплектность и цена товаров, ответственность сторон, порядок и сроки поставки товаров и другие обязательные сведения, установленные законом, правовыми актами.

В коммерческой деятельности предприятий применяются договоры поставки и купли-продажи. Купля-продажа отличается от поставки тем, что, во-первых, товары сдаются покупателю тотчас же по заключении договора, а в случае поставки — через определенный срок. Во-вторых, тем, что предметом купли-продажи бывает определенный товар, существующий и принадлежащий предприятию-продавцу в момент заключения договора, предметом же поставки может быть товар, определяемый в момент заключения договора только количеством и качеством, либо вообще еще не изготовленный.

При осуществлении коммерческих сделок договор является основным документом, регламентирующим отношения партнеров. Договор выполняет следующие функции:

§ закрепляет юридически отношения между партнерами;

§ устанавливает порядок и способы выполнения обязательств;

§ предусматривает способы защиты обеспечения обязательств.

При рыночных отношениях резко повышается роль договоров поставки товаров. Это обусловлено тем, что при равноправных хозяйственных связях поставщиков и покупателей товаров, их полной хозяйственной самостоятельности договор является основным документом, определяющим права и обязанности сторон по организации поставки товаров и продукции материально-технического назначения.

Коммерческие работники должны обеспечивать своевременное и правильное заключение договоров с поставщиками и покупателями товаров, установление рациональных прямых договорных связей по поставкам товаров, как правило, на длительный период (свыше 1 года) и постоянный контроль за их исполнением.

Гражданский кодекс определяет понятие договора как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

По договору поставки лицо-поставщик обязуется передать в определенные сроки или срок лицу-покупателю в собственность определенную продукцию (товар); лицо-покупатель обязуется принять продукцию и оплатить ее по установленным между поставщиком и покупателем ценам.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Он считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Оферта должна содержать существенные условия договора.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Договор поставки товаров заключается в письменной форме путем составления одного документа подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Договоры могут заключаться на 5, 3, 2 года, на год или иной период. В частности, могут быть заключены краткосрочные, сезонные договоры, а также на разовые поставки (единовременная закупка партии товаров). Для облегчения и ускорения оформления договорных отношений применяется так называемая пролонгация, т. е. продление договора. Однако в этом случае обязательно согласование ассортимента поставляемых товаров (спецификации).

Согласно Гражданскому кодексу изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Кодексом, другими законами или договором.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1. при существенном нарушении договора другой стороной;

2. в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что.она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (например, при поставке товаров со значительным отступлением от качества, предусмотренным сертификатом, стандартом или техническими условиями).

Основанием для изменения или расторжения договора является также существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (например, объявлении одной из сторон по договору банкротом или неплатежеспособным).

Изменение, расторжение или продление срока действия договора оформляется дополнительным соглашением, подписываемым сторонами, либо путем обмена письмами, теле-, телетайпо-, телефоно- и радиограммами.

Сторона, получившая предложение об изменении или о расторжении договора либо о продлении срока договора, обязана дать ответ другой стороне.

Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии — в тридцатидневный срок.

Если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

Author: admin