Договор простого товарищества между ооо и ип

ДОГОВОР ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА: ПОРЯДОК НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ ПРИ СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

На практике нередко встречается ситуация, когда две или более организации заключают договор простого товарищества в целях извлечения прибыли. При этом у сторон договора возникает немало проблем в части учета хозяйственных операций в рамках указанного договора и уплаты налогов по ним.

Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) находит все более широкое применение в сфере предпринимательской деятельности. Данный договор уникален по своему содержанию. Он позволяет объединять деятельность нескольких хозяйствующих субъектов, а также физических лиц для занятия одним общим видом деятельности без образования юридического лица.

Понятие, содержание договора простого товарищества, права и обязанности сторон, ответственность по данному договору определены главой 55 ГК РФ. По такому договору товарищи объединяют свои вклады, чтобы сообща действовать для получения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

В договоре товарищи должны указать, какой деятельностью они будут совместно заниматься. Ведь отличительным признаком договора совместной деятельности является то, что все участники имеют общую цель, ради которой и создается товарищество. Если цель коммерческая, то участвовать в товариществе могут только организации и индивидуальные предприниматели. А вот физические лица, не зарегистрированные как ПБОЮЛ, в этом случае товарищами стать не могут.

Также участниками договора простого товарищества не вправе быть государственные предприятия, учреждения, некоммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК РФ). Такой же позиции придерживаются и арбитражные суды (см. информационное письмо ВАС РФ от 25 июля 2000 г. N 56).

Как упоминалось, стороны договора простого товарищества не образуют новое юридическое лицо (п. 1 ст. 1041 ГК РФ), но, тем не менее, достигают общего результата совместными усилиями.

В связи с тем, что простое товарищество не является юридическим лицом, оно не признается налогоплательщиком ни по одному налогу. Обязанности по уплате налогов несет каждый товарищ соответственно своей доле, если иной порядок не установлен в договоре или ином соглашении.

Каждый товарищ должен внести свой вклад в совместную деятельность. Это может быть любое имущество (товары, деньги, недвижимость), а также имущественные права, деловая репутация, профессиональные знания, навыки, умения (ст. 1042 ГК РФ).

Однако при внесении такого вклада, как деловые связи, у товарища может возникнуть проблема с отражением вклада в бухгалтерском учете. По мнению Минфина РФ, организация не вправе внести деловые связи в качестве вклада в простое товарищество. В своем письме от 2 февраля 2000 г. N 04-02-05/7 Минфин РФ разъясняет, что, поскольку ГК РФ не содержит определения понятия «деловые связи», использование упомянутой нормы не представляется возможным. Поэтому, по мнению финансового органа, организация не вправе внести деловые связи в качестве вклада в простое товарищество. Также, согласно правилам ведения бухгалтерского учета в Российской Федерации, товарищ — юридическое лицо может внести в качестве вклада в простое товарищество только то, что ему принадлежит на праве собственности, отражено в его балансе и имеет стоимостную оценку (денежные средства, имущество, нематериальные активы и т. п.). Тем не менее в судебной практике встречаются примеры ситуаций, когда простое товарищество принимало в качестве вклада деловые связи каждого из товарищей (см. постановление ФАС Уральского округа от 6 апреля 2000 г. по делу N Ф09-396/2000-ГК).

Внесенные ценности поступают в общую долевую собственность товарищей.

Учет общего имущества, обязательств и хозяйственных операций простого товарищества необходимо вести в порядке, который предусмотрен для налогоплательщиков, применяющих общий режим налогообложения.

Операции по совместной деятельности нужно учитывать на отдельном балансе. На это указано в ПБУ 20\03 «Информация об участии в совместной деятельности», утвержденного приказом Минфина РФ от 24 ноября 2003 г. N 105н. Ведение операций по совместной деятельности необходимо поручить одному из участников.

Хочется отметить, что, заключая договор простого товарищества, рациональнее предусмотреть, что общие дела и учет будет вести один и тот же участник.

С 2006 г. вход в простое товарищество закрыт для плательщиков единого налога на вмененный доход. Об этом говорится в п. 2.1 ст. 346.26 НК РФ.

Также в простых товариществах не должно быть организаций, применяющих упрощенную систему налогообложения, объектом налогообложения у которых являются доходы. Возможность стать товарищами сохранится только у тех налогоплательщиков, применяющих упрощенную систему налогообложения, которые выбрали объектом налогообложения «доходы минус расходы».

Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, заключив договор простого товарищества, обязаны исчислять единый налог с разницы между доходами и расходами по ставке 15% (п. 3 ст. 346.14 НК РФ в редакции Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 101-ФЗ).

Если один из товарищей или все товарищи применяют упрощенную систему налогообложения, то сумму прибыли от совместной деятельности они включают в состав внереализационных доходов, учитываемых при определении налоговой базы по единому налогу (п. 1 ст. 346.15, п. 9 ст. 250 и 278 НК РФ).

Пример. Организация, применяющая упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения «доходы минус расходы», исчисляет единый налог по ставке 15%. Данная организация заключила договор простого товарищества с ПБОЮЛ. Доля прибыли от совместной деятельности, распределенная в пользу организации по итогам отчетного года, составила 60 000 руб.

Налог на прибыль от совместной деятельности, исчисленный и подлежащий уплате в бюджет по итогам отчетного года, равен 9000 руб. (15% от 60 000 руб.).

С 2006 г. в соответствии с новой редакцией п. 4 ст. 273 НК РФ, введенной Федеральным законом от 6 июня 2005 г. N 58-ФЗ, все участники простого товарищества обязаны перейти на определение доходов и расходов по методу начисления. Расходы будут признаваться таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств или иной формы их оплаты.

Кассовый метод, при котором датой получения дохода признается день поступления средств на счета в банках и (или) в кассу либо день поступления иного имущества, работ, услуг или имущественных прав, товарищи применять уже не могут. Это же правило действует и в отношении тех налогоплательщиков, которые заключат договор доверительного управления имуществом.

Статья 273 НК РФ, предписывающая организациям, участвующим в совместной деятельности, перейти на метод начисления, распространяется только на плательщиков налога на прибыль. Ведь известно, что участники простого товарищества обычно не получают распределенную в их пользу прибыль на руки, а используют ее в рамках совместной деятельности. В результате при кассовом методе ни на расчетный счет, ни в кассу деньги не поступают и налогооблагаемого дохода не возникает. При методе же начисления распределенная, но не неполученная прибыль включается во внереализационные доходы. Таким образом, организации — участнику совместной деятельности придется заплатить налог на прибыль со средств, которые она направила на развитие совместного бизнеса.

Однако на участников договора простого товарищества, применяющих упрощенную систему налогообложения, это требование не распространяется. Они определяют доходы и расходы кассовым методом, но ст. 273 НК РФ руководствоваться не должны, поскольку в главе 26.2 НК РФ ссылок на эту статью нет. Следовательно, в любом случае организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, должны учитывать доходы и расходы по кассовому методу.

Участник, ведущий общие дела, определяет не доход товарищей, а их прибыль: термин «доход» заменен термином «прибыль каждого участника товарищества», что соответствует нормам гражданского законодательства.

С 2006 г. порядок уплаты НДС при совместной деятельности регулируется новой ст. 174.1 НК РФ, которая введена Федеральным законом от 22 июля 2005 г. N 119-ФЗ. Данная статья трактуется специалистами по-разному.

В соответствии со ст. 174.1 НК РФ вести общий учет операций, подлежащих налогообложению, может участник товарищества — российская организация либо индивидуальный предприниматель. При совершении операций в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности) на него возлагаются обязанности налогоплательщика. При реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав в рамках совместной деятельности данный участник договора выставляет партнерам простого товарищества счета-фактуры.

При этом необходимо, чтобы счета-фактуры поставщиков были выставлены на его имя (п. 3 ст. 174.1 НК РФ). Участник должен отдельно учитывать товары (работы, услуги) и имущественные права, используемые в рамках договора о совместной деятельности.

Если все участники товарищества применяют общую систему налогообложения, положения данной статьи не вызывают вопросов. Но ведь товарищами могут быть и организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, которые не платят НДС.

Возникает вопрос: нужно ли понимать ст. 174.1 НК РФ в том смысле, что организации, применяющие упрощенную систему налогообложения и участвующие в деятельности простого товарищества, все же являются плательщиками НДС?

Согласно одному из положений ст. 174.1 НК РФ на участника товарищества возлагаются обязанности налогоплательщика, «установленные настоящей главой». Получается, что товарищи, применяющие упрощенную систему налогообложения, действительно должны перечислять налог. Однако в ст. 346.11 НК РФ сказано, что организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, начисляют НДС только на таможне либо когда являются налоговыми агентами. Получается, что в ст. 174.1 НК РФ обязанность платить налог упоминается, однако в ст. 346.11 НК РФ в связи с этим изменения не внесены. Новая редакция главы 21 НК РФ признает любого участника товарищества плательщиком НДС, обязанным выставлять счета-фактуры, а также имеющим право на налоговый вычет.

Смотрите так же:  Гражданский кодекс азербайджанской республики 2019

Пока единого мнения по этому поводу не существует. Авторы, считающие, что такие участники простого товарищества должны платить НДС, обосновывают свою позицию прямым указанием закона (ст. 174.1 НК РФ). Такой точки зрения придерживаются и официальные органы. В частности, Минфин РФ в письме от 21 февраля 2006 г. N 03-11-04/2/49 указал, что при совершении операций по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) на участника товарищества возлагаются обязанности плательщика НДС. При реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав в соответствии с этим договором товарищ, на которого возложены обязанности по ведению общих дел, должен выставлять соответствующие счета-фактуры в порядке, установленном Налоговым кодексом РФ. Данная позиция официальных органов не нова и высказывалась неоднократно (см. письма Минфина РФ от 11 февраля 2005 г. N 03-03-02-04/1/37, МНС РФ от 18 августа 2004 г. N 03-1-08/1815/45, от 30 января 2003 г. N 03-1-08/347/13-Г733).

Эксперты, высказывающие противоположную точку зрения, акцентируют внимание на том, что нормы НК РФ, регулирующие порядок использования упрощенной системы налогообложения, являются специальными и обладают юридическим приоритетом над общими нормами. Поскольку в соответствии со специальными нормами лица, применяющие упрощенную систему налогообложения, плательщиками НДС не признаются, такое преимущество распространяется и на товарищей.

Обратимся к арбитражной практике. В постановлении от 28 февраля 2007 г. по делу N А48-2638/06-8 ФАС Центрального округа указал, что участник договора простого товарищества, на которого возложены обязанности по ведению общего учета операций, подлежащих налогообложению, обязан исчислять и уплачивать в бюджет НДС по таким операциям в общеустановленном порядке. Также этому товарищу предоставляется право на применение налоговых вычетов по НДС на основании выставленных ему счетов-фактур независимо от того, является он плательщиком НДС вне рамок договора простого товарищества или нет.

При этом суд руководствовался следующим. В соответствии со ст. 346.11 НК РФ упрощенная система налогообложения может применяться только индивидуальными предпринимателями и организациями. Согласно п. 2 ст. 11 НК РФ под организациями понимаются юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Как отмечалось, в силу п. 1 ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и действовать совместно без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Совокупный анализ названных нормативных положений позволяет сделать вывод о том, что налогообложение предпринимательской деятельности, осуществляемой в рамках простого товарищества, не может производиться по упрощенной системе. Следовательно, учет общего имущества, обязательств и хозяйственных операций простого товарищества необходимо вести в порядке, предусмотренном для налогоплательщиков, применяющих общий режим налогообложения. При ведении деятельности в рамках простого товарищества уплачиваются налоги, установленные законодательством, в том числе НДС.

Таким образом, по данному конкретному делу суд не признал приоритета специальных норм. Однако недостаточность практики по этой категории дел не дает возможности сделать однозначный вывод о том, какой подход следует считать верным.

Товарищ, ведущий общие дела товарищества, имеет право на возмещение из бюджета НДС, уплаченного поставщикам. Подобный порядок принятия сумм налога к вычету в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) в настоящее время прямо закреплен ст. 174.1 НК РФ. Соглашением сторон по договору простого товарищества может быть установлено иное, например, вычет может применяться товарищами пропорционально их доле участия в расходах (см. постановление ФАС Московского округа от 1, 5 февраля 2007 г. по делу N КА-А40/13058-06). Обязательные условия для вычета — наличие счета-фактуры, оформленного надлежащим образом и выписанного на имя товарища, ведущего общие дела товарищества (см. постановление ФАС Московского округа от 6, 7 декабря 2006 г. по делу N А40-12015/06-35-117), и раздельный учет товаров (работ, услуг), используемых при проведении операций по договору простого товарищества и при ведении иной деятельности.

ФАС Волго-Вятского округа в постановлении от 30 декабря 2004 г. по делу NА17-1627/5-2004 указал, что налогоплательщик обязан восстановить НДС по приобретенному для облагаемых налогом операций имуществу, впоследствии переданному в качестве вклада по договору простого товарищества.

Поскольку использование в хозяйственной практике договора о совместной деятельности дает товарищам определенные преимущества при налогообложении, указанные договоры часто используются притворно (для минимизации налогообложения) либо для прикрытия других договоров (с целью избежать налогообложения).

Например, одна из наиболее распространенных схем заключается в том, что, заключив договор, один из товарищей вносит свой вклад в общий бизнес имуществом, а другой — денежными средствами. Когда действие договора прекращается, первый, выходя из товарищества, забирает свой вклад деньгами, а второй — имуществом. Цель этой комбинации — избежать обязанности по уплате НДС, которая возникает при продаже товара.

Так, в одном из дел предпринимателю по договорам простого товарищества были переданы помещения, использовавшиеся им в производственном процессе. Оценив заключенные предпринимателем договоры, суд пришел к выводу об их ничтожности и квалифицировал фактически сложившиеся отношения как аренду, а уплаченные денежные средства признал арендной платой (см. постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 16 мая 2006 г. по делу N Ф08-1983/2006-829А).

Налоговые органы также считают злоупотреблением со стороны налогоплательщика заключение договоров о совместной деятельности, если руководитель одной организации-товарища одновременно исполняет функции заместителя руководителя другой организации — члена товарищества. Однако ни налоговое законодательство, ни судебная практика не подтверждают правильность такой позиции.

Как следует из п. 1 ст. 20 НК РФ, взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. Соответственно когда налоговый орган будет ссылаться на обстоятельство взаимозависимости двух товарищей, ему придется доказать факт влияния на экономический результат деятельности участников договора (см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 14 марта 2007 г. по делу N А05-7758/2006-34).

И все же, несмотря на пристальное внимание налоговых органов к товарищам, если стороны действительно работают по договору о совместной деятельности и правильно оформляют документы, опасаться претензий налоговых органов им не стоит.

Журнал «Законодательство» N 3/2008, Л.Н. Максимова

Взаимодействие между несколькими ИП при регистрации общего помещения в качестве парикмахерской

Доброго времени суток. Постараюсь насколько возможно кратко описать ситуацию.

Было: парикмахерская ООО, много лет существовавшая в одном помещении, имевшая нескольких учредителей. Помещение находилось в их долевой собственности.
Случилось: ООО было закрыто в виду своей убыточности. Каждый учредитель в последствии сам на себя регистрирует ИП (одни как мастера, другие просто арендодатели).
Стало: просто помещение парикмахерской со всем оборудованием, совладельцами которого по-прежнему являются бывшие учредители.

На настоящий момент собственники помещения расставаться со своими долями не хотят, но и кооперироваться друг с другом более необходимого минимума тоже не горят желанием. В итоге поделили рабочие кресла и пытаются наладить сдачу рабочих мест в аренду сторонним мастерам-ИП, как и многие другие парикмахерские. Каждый хочет получать аренду за свою «долю» в виде нескольких конкретных рабочих мест (выделенных на данный момент только по обоюдному согласию, устно – то есть никак физически они выделены быть не могут, отдельных входов нет).

Проблема в том, как (и нужно ли?) теперь эту конструкцию регистрировать во всяких Роспотребнадзорах, пожарной инспекции и иже с ними. Или же теперь это дело тех, кто арендует и работает по специальности, а не собственников? Дело в том, что у помещения в его бытность ООО все это уже было налажено. Рабочие места отвечают всем стандартам и даже сейчас могли бы выдержать любую проверку. Но как быть с формально-бюрократической реализацией этого вопроса?

Как вообще возможно наладить взаимодействие между несколькими ИП в плане официальной регистрации общего помещения в качестве парикмахерской, а так же разделения ответственности и расходов за содержание нежилого помещения? Например, возможно ли теоретически соорудить некий договор между совладельцами о разделении убытков на содержание, но без разделения прибыли и необходимости вести общую бухгалтерию? Про договор простого товарищества знаю, но он, судя по всему, не подходит из-за вышеобозначенного нюанса.

Буду признательна за любую информацию по теме.

Договор товарищества

Добрый день! может ли ИП и ООО (состоящее из двух учредителей, один из которых и есть вышеуказанный ИП, а второй учредитель состоит с первым в семейной связи) правомерно заключить договор товарищества или совместной деятельности? спасибо!

21 Февраля 2014, 14:37 Юлия, г. Рязань

Ответы юристов (8)

Договор о совместной деятельности между ООО и ИП в вашем случае можно заключить вполне правомерно. Законом никаких ограничений не предусмотрено. Родственные связи учредителей, иных лиц в данном случае никакой роли не играют.

Уточнение клиента

Спасибо! А то что ИП и один из учредителей ООО одно и тоже лицо тоже дает право заключения такого договора?

21 Февраля 2014, 14:43

Есть вопрос к юристу?

По договору простого товарищества (о совместной деятельности) двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Согласно п. 1 ст. 1041 ГК РФ, для образования простого товарищества необходимо соблюсти следующее условие — заключить договор, который устанавливает обязанности сторон друг перед другом в отношении того, чтобы: а) соединить свои вклады, б) совместно действовать для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели.

Смотрите так же:  Право потребителя в рб на возврат денег

Поэтому ограничений нет, поскольку рассматривается не семья, а два разных лица — ООО и ИП.

Согласно ст. 1041 ГК РФ 1. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. 2. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Такого рода договор вы можете заключить, закон это позволяет. Однако, данная сделка и другие, заключаемые на ее основе, могут быть признаны сделками с заинтересованностью.

Поскольку не знаю ваш вид деятельности, сложно подобрать образец.

Если нужно, можно составить и вполне реальный договор между ИП и ООО.

Спасибо! А то что ИП и один из учредителей ООО одно и тоже лицо тоже дает право заключения такого договора

ООО — самостоятельное юридическое лицо. И кто его учредители — вопрос совершенно десятый. А такую схему оптимизации бизнеса и налогообложения используют везде и всюду. Это законно, и запретов никаких нет.

Спасибо! А то что ИП и один из учредителей ООО одно и тоже лицо тоже дает право заключения такого договора?

На заключение такой сделки должны дать согласие все учредители ООО. Решение оформляется протоколом на общем собрании учредителей.

А то что ИП и один из учредителей ООО одно и тоже лицо тоже дает право заключения такого договора?

Со стороны ООО действует Генеральный директор. Если он у Вас отличен он ИП — тогда вообще проблем нет.

Тут прямая ссылка на норму закона с комментариями.

Как видите, никаких принципиальных ограничений единовременно быть учредителем ООО и являться при этом ИП нет. А по закону у нас как юридические, так и физические лица, вполне свободны в праве заключать договора, закону не противоречащие.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Налогообложение при заключении договора простого товарищества между ИП на ЕНВД

Два ИП (грузоперевозки) создали простое товарищество оба на ЕНВД. Что теперь делать сниматься с учета как плательщики ЕНВД и переходить на ОСНО? Какую отчетность подавать в налоговую? Как ИП работают с НДС? Благодарю всех кто ответит.

Для начала давайте определимся, что совместная деятельность или простое товарищество, это, хоть и образование без юридического лица, но деятельность уже обособленная от самих ИП.
Поэтому применять ЕНВД в отношении тех автомобилей, который ИП передаст в простое товарищество, уже нельзя. И следует подавать заявление о прекращении деятельности на ЕНВД.
Со дня подачи такого заявления ИП не применяет ЕНВД. А что применяет?
По умолчанию — ОСНО. Это ЕНВД + НДС.
Однако, ИП мог в свое время подать заявление на УСН. Тогда он с ЕНВД переходит на УСН. Но только в случае, если это УСН «доходы минус расходы» (УСН-15%), поскольку ИП, участвующий в простом товариществе не имеет право применять УСН «доходы» (УСН-6%).

Если ИП в свое время не подал заявление о переходе на УСН, он может это сделать одновременно с подачей заявления о прекращении деятельности по ЕНВД.
Читаем первоисточник:

Так что, если ИП не сделал этого раньше, он может перейти на УСН-15%, продав соответствующее уведомление.
На ОСНО переходить необязательно.
Если только заказчики не требуют наличия в счетах НДС.
Тогда имеет смысл переходить на ОСНО и платить НДФЛ + НДС.

Сами ИП в отношении себя подают отчетность в зависимости от применяемой налоговой системы. Если ОСНО, то ежеквартально — декларация по НДС, причем обязательно в электронном виде, и ежегодно — 3-НДФЛ.

В отношении совместной деятельности (простого товарищества) один из товарищей назначается ответственным за ведение дел и учет доходов и расходов.
По НДС он включает совместную деятельность в свою декларацию, затем определяет результат совместной деятельности и разницу между доходами и расходами (прибыль) распределяет между товарищами пропорционально вкладу в совместную деятельность (простое товарищество).
И каждый товарищ включает свою долю прибыли в свой доход.

Договор о совместной деятельности между ИП и физическим лицом

Добрый вечер! Мой вопрос в следующем: мой друг индивидуальный предприниматель. В 2010 году по совместной договоренности на ИП был взят в аренду земельный участок для строительства и в 2014 году получено свидетельство права собственности на объект на его имя. За период строительства мною была вложена сумма в размере 1/3 стоимости затраченных на строительство и содержание объекта средств. Вложенная сумма подтверждена двух сторонним документом. Объект эксплуатируется, дивиденды компаньон выплачивает, влезать в текущие дела компаньона не хочу (есть другой бизнес), да и сумма устраивает. Каким договором или каким документом можно узаконить наши взаимоотношения на случай изменения отношений в будущем между нами или не дай бог чего. Цель договора или документа — не потерять вложенные мной средства и текущие дивиденды. Спасибо!

Ответы юристов (17)

Заключите с партнером договор займа обеспеченный залогом недвижимого имущества (ипотека). Договор залога подлежит государственной регистрации. В договоре займа должны быть предусмотрены проценты.

Есть вопрос к юристу?

Мне представляется наиболее приемлемым заключить с другом договор товарищества на вере (коммандитное товарищество). Этот вариант регулируется разделом 3 параграфа 2 ГК РФ (ст.ст. 82-86).

Совместный бизнес можно вести, организовав юридическое лицо ООО с соответствующей доле каждого участника (учредителя), либо заключив договор простого товарищества. По договору простого товарищества есть важное условие. Он может быть заключен только между индивидуальными предпринимателями и (или) коммерческими организациями.

Статья 1041. ГК РФ. Договор простого товарищества
1. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

2. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

3. Особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (инвестиционного товарищества), устанавливаются Федеральным законом «Об инвестиционном товариществе».

Учитывая то, что в вопросе Вы сообщили о наличии у вас другого бизнеса, можно сделать вывод, что Вы являетесь ИП или учредителем другого юридического лица. В связи с этим, заключение между Вами, как ИП или Вашими ООО, если и Вы и Ваш товарищ являетесь ИП или учредителями ООО вполне возможно.

В этом договоре определяете вклад каждого и соразмерно вкладу доход. При этом, ведение совместной бухгалтерии, а также заключения всех сделок можно поручить Вашему товарищу.

Это достаточно хороший вариант, при котором самостоятельное юридическое лицо не создается.

В ином случае, если Вы не являетесь зарегистрированным ИП или учредителем ООО, следует рассмотреть иные варианты. Например продажу им Вам доли имущества, соразмерно Вашего вклада или создание совместного ООО.

Все иные договоры и устные договоренности между Вами будут достаточно спорны. Сейчас он добросовестно исполняет устные договоренности, а что будет, например в случае его смерти. Даже среди родственников по поводу наследства возникают распри, а тут посторонний человек.

Как вариант возможна просто продажа Вам 1/3 доли имущества (земельного участка, недвижимости на нем и, если есть оборудования). Он полностью использует имущество, выплачивая Вам определенную соглашением денежную сумму.

Статья 253. Владение, пользование и распоряжение имуществом, находящимся в совместной собственности
1. Участники совместной собственности, если иное не предусмотрено соглашением между ними, сообща владеют и пользуются общим имуществом.

2. Распоряжение имуществом, находящимся в совместной собственности, осуществляется по согласию всех участников, которое предполагается независимо от того, кем из участников совершается сделка по распоряжению имуществом.

3. Каждый из участников совместной собственности вправе совершать сделки по распоряжению общим имуществом, если иное не вытекает из соглашения всех участников. Совершенная одним из участников совместной собственности сделка, связанная с распоряжением общим имуществом, может быть признана недействительной по требованию остальных участников по мотивам отсутствия у участника, совершившего сделку, необходимых полномочий только в случае, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об этом.

4. Правила настоящей статьи применяются постольку, поскольку для отдельных видов совместной собственности настоящим Кодексом или другими законами не установлено иное.

С уважением, С.Сергеев

В вашем случае необходимо отталкиваться от принципа свободы договора указанный в Гражданском кодексе РФ.

Статья 421. Свобода договора[Гражданский кодекс РФ] [Глава 27] [Статья 421]

1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

3. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Смотрите так же:  Приказ 07.10.2008

4. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

5. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Т.е. можно заключить любой договор, любого содержания, главное чтобы его содержание не противоречило законам.

В Вашем случае лучше заключить Договор инвестирования, в котором Вы будете выступать в роли «Инвестора»

Договор инвестирования в бизнес

1. Цель договора Целью настоящего договора является привлечение свободного капиталадля развития и реализации инвестиционных программ Общества осуществляемыхв соответствии с его уставными задачами, обеспечения эффективного исполь-зования внесенных Инвестором денежных средств, получения прибыли (дохода)и достижения положительного социального эффекта. 2. Предмет договора Предметом настоящего договора является совместное финансирование ин-вестиционных программ Общества, обеспечивающих получение прибыли и защищенность консолидированных денежных средств от инфляции. 3. Обязанности сторон В целях реализации настоящего Договора стороны обязуются: 3.1. Инвестор: 3.1.1. Обязуется внести в кассу Общества денежные средства в размере цифрами (прописью)__________________________________________________________ рублей на срок____________ в порядке и на условиях взаимного инвестирования. 3.2. Общество: 3.2.1. Обеспечить целевое использование полученных от Инвестора средств в соответствии со ст. ст. 1 и 2 настоящего Договора 3.2.2. Обеспечить в процессе реализации Договора строгое соблюдение Условий взаимного инвестирования 3.2.3. Ежемесячно производить выплаты в размере 20 % от получаемого. Размер дохода определятся на основании бухгалтерской отчетности 4. Права сторон 4.1. Инвестор вправе предварительно ознакомиться с Условиями взаим-ного инвестирования, приобретать на льготный условиях ценные бумаги общества, участвовать в иной инвестиционной деятельности Общества путем внесения дополнительных денежных средств или капитализации получаемой прибыли. 4.2.Стороны вправе расторгать настоящий Договор в одностороннем по-рядке. 5. Порядок расчетов 5.1. Расчеты по настоящему Договору производятся путем личного внесения Инвестором денежных средств в момент заключения Договора и возврата их по окончании срока действия Договора в п. 3.2.3. доходом. 6. Форс-мажор Стороны освобождаются от ответственности по настоящему Договору в случае наступления обстоятельств непреодолимой силы, трактуемых в соответствии с законом.7. Разрешение споров Споры в связи с настоящим Договором решаются переговорным путем, а в случае не достижения согласия в судебной порядке. 8. Вступление в силу Настоящий Договор вступает в силу с момента внесения Инвестором денежных средств в кассу Общества и является бессрочным.9. Заключительное положение 9.1. Настоящий Договор составлен в 2-х экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой их Сторон. 9.2. Настоящий Договор не может быть изменен в одностороннем порядке. 9.3. Переуступка прав по Договору допускается на основании норм гражданского законодательства. . 10. Реквизиты сторон Инвестор Общество Почтовый адрес:______________________________ ул. _____________________________________________________ р/с _____________________________________________________ кор.счет __________________ тел. ____________________ по г. Москве МФО __________ Подпись ________________ МП _____________________________ С инвестиционной программой ознакомлен: Подпись ________________________

Это только образец. В нем можно так же прописать, что денежные средства были переданы ранее. Главное это согласие подписать данный договор вашим партнером. После того как документ будет подписан отказаться от его исполнения нельзя. В случае его нарушения можно обращаться в суд.

Дополню. Вы можете оформить продажу Вам доли имущества, не передавая деньги за него и это будет абсолютно законно. Ведь Вы фактически их уже внесли, только договор не заключили. Поэтому в договоре купли-продажи следует указать, что деньги за проданную долю (земельного участка, здания. ) продавцом получены полностью до подписания договора.

Возможно составления и договора дарения, но первоначальный вариант считаю более правильным, так как он соответствует действительным обстоятельствам: Вы передавали денежные средства, поэтому данная сделка возмездна, товарищ обязан передать Вам соответствующее имущество (часть имущества).

Ст. 82 ГК РФ: «Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников — вкладчиков (коммандистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении предпринимательской деятельности».

Возможно мои коллеги предложат другие варианты. Выбирать Вам.

Возможно оформить и договором займа, как предлагает коллега Саломатова. Но в этом случае нужно тщательно продумать об указанных Вами дивидендах и другие моменты.

Согласен с коллегой Мирасовым. Договор инвестирования в бизнес, пожалуй, наиболее верный вариант. Он проще, нежели товарищество на вере, что я предложил. Тем более, что этот вариант всесторонне опробирован и никак закону не противоречит.

Согласна с Мирасовым по поводу Договора инвестирования, еще образец: http://lebedevlaw.blogspot.ru/2012/04/blog-post_5255.html.

Мое мнение, что вашей лучшей гарантией в будущем будет продажа вам вашим другом 1/3 доли недвижимого имущества.

В этом случае вы гарантированно будете получать доход.

В соот. со ст. 136 ГК РФ

Плоды, продукция, доходы, полученные в результате использования вещи, независимо от того, кто использует такую вещь, принадлежат собственнику вещи, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, договором или не вытекает из существа отношений.

А с другом тут же можете заключить договор аренды. И получать дивиденды в виде арендной платы.

Можно, конечно, и договор инвестирования и любой другой договор — вариантов много. В таком случает посоветую обеспечить договор залогом недвижимого имущества, поскольку от неисполнения договора никто не застрахован.

. В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.

От неисполнения договора никто не застрахован.

Вариантов может быть несколько.

1. продажа 1/3 доли имущества товарищем Вам и последующее оформление договора аренды.

2. Договор займа с залогом имущества

3. договор простого товарищества — удобный вариант, но Вы должны иметь статус ИП либо оформлять на ООО.

4. Договор инвестирования. Однако в случае судебных споров к такому договору будут применяться положения о договоре простого товарищества.

Минус оформления таких отношений в том, что от исполнения договора практически всегда можно отказаться в одностороннем порядке — не без потерь, но можно. Иногда, на практике, специально создаются условия партнеру в силу которых он так или иначе вынужден нарушить договорные обязательства в следствии чего сторона создавшая эти обстоятельства расторгает договор практически без потерь.

Я бы рекомендовал Вам оформлять отношения не договором, а создать ООО, в котором распределить доли 75/25 (раз Вы претендуете на 1/3). В уставе прописать, что решения принимаются при 80% голосов, в этом случае без Вашего голоса Ваш товарищ, в принципе, ничего сделать не сможет.

Прописать в Уставе возможность выхода без согласия других участников (на случай если Вы захотите выйти из ООО Вам будет выплачена действительная стоимость Вашей доли).

Учредителями ООО могут быть и физ.лица и лица имеющие статус ИП, и даже юр.лица.

ООО выгоднее и в том плане, что отвечает по своим обязательствам только своим имуществом, то есть в случае неудач в бизнесе личное имущество учредителей так и останется личным имуществом и на него не будет обращено взыскание по долгам ООО.

Ведя бизнес в статусе ИП всегда есть риск, что на личное имущество будет обращено взыскание.

Если вы физ.лицо, тог заключив, допустим, договор инвестирования Вы будете оплачивать НДФЛ 13%. Если же Вы заключите договор как ИП — то согласно той системе налогообложения которая у Вас сейчас.

Открыв ООО — Вы выберите удобную систему налогообложения в зависимости от вида деятельности.

В случае практически любых споров, плоть до наследования, Ваша доля ООО так и останется Вашей, независимо от того, что будет с долей товарищества. Свою часть прибыли Вы железно будете получать.

Оптимальным вариантом, на мой взгляд является не договор, а именно открытие ООО.

Если же по каким-то причинам Вы категорически не рассматриваете данный вариант, то из предложенных договоров я бы рассматривал договор инвестирования или простого товарищества.

Если Вы заключаете договор как ИП, то, на мой взгляд, лучше прибегнуть к варианту простого товарищества.

Договор инвестирования как таковой в ГК не закреплен и основан на принципе свободы договора, поэтому к нему в случае спора могут применяться различные положения ГК РФ (в первую очередь это конечно будет ст. 1041 ГК РФ, но не исключены и другие варианты).

Если будете оформлять отношения договором, то лучше обратиться к юристу, специализирующемуся на договорном праве. Составляя типовой договор по шаблону, скажем из интернета, есть риск, что Вы не заметите некоторых, так называемых, «подводных камней», о которые потом можете споткнутся.

Author: admin