Договор купли-продажи неисключительных прав

Продажа программного обеспечения

Подборка наиболее важных документов по запросу Продажа программного обеспечения (нормативно-правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).

Нормативные акты: Продажа программного обеспечения

Статьи, комментарии, ответы на вопросы: Продажа программного обеспечения

Документ доступен: в коммерческой версии КонсультантПлюс

Документ доступен: в коммерческой версии КонсультантПлюс

Формы документов: Продажа программного обеспечения

Документ доступен: в коммерческой версии КонсультантПлюс

Документ доступен: в коммерческой версии КонсультантПлюс

Лицензионный договор — современный способ продажи программного обеспечения

С принятием части 4 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) законодатели предусмотрели наиболее современный и удобный способ взаимоотношений между производителей программного обеспечения и пользователями – Лицензионный договор.

Программы для электронно-вычислительных машин (ЭВМ) не являются материальными объектами, однако, мы привыкли к тому, что в магазинах продается компакт-диск с программой, то есть происходит банальная купля-продажа программ как товара. Новое законодательство меняет эти представления.

Согласно статьи 1227 ГК РФ интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель. Это означает, что флеш-карта (флешка), на которой записана программа, может принадлежать одному человеку, а записанная на ней программа – другому. Правообладатель (он же, как правило, автор) программы может разрешить ее использовать владельцу флешки (ст. 1233 ГК РФ), а может и запретить, например, если вознаграждение автору не уплачено.

Для такого разрешения на использование программы между правообладателем и пользователем заключается Лицензионный договор. Этот договор заметно отличается от привычного договора купли-продажи. Ключевым звеном договора является то, какими способами, в течение какого срока пользователь может использовать программу. Также может идти речь о доставке, гарантийных обязательствах, и, обязательно, о сумме вознаграждения.

В Лицензионном договоре участвуют две стороны: Лицензиар – это правообладатель программы (часто, но не всегда, автор), а также Лицензиат – получатель прав (ст. 1235 ГК РФ). По Лицензионному договору как правило передаются неисключительные права (неисключительная лицензия), то есть предоставляется право использования программы (ст. 1236 ГК РФ) за вознаграждение. В случае исключительной лицензии передаются «все права» на программу.

Правообладатель может установить объем передаваемых прав, то есть какими именно способами можно использовать программу, можно ли передавать ее для использования другим лицам. Если разрешено и необходимо передать права на использование программы другим лицам, то составляется Сублицензионный договор (ст. 1238 ГК РФ). С его помощью Лицензиат, получивший права от Лицензиара, в свою очередь передает права на использование программы Сублицензиату за вознаграждение.

Сублицензионный договор используется при продаже программного обеспечения торговыми организациями – дилерами, интернет-магазинами, партнерами разработчиков. Авторы программ (правообладатели) наделяют своих партнеров правами продавать программы с помощью Лицензионного договора, а посредники с конечными пользователями заключают Сублицензионные договоры.

Лицензионный (сублицензионный) договор имеет достаточно много плюсов по сравнения с обычным договором купли-продажи, например, такой договор позволяет передавать программы (как и другую информацию) вообще без материального носителя «по проводам». Это удобно и быстро. Сравните: срок доставки компакт-диска Почтой России составляет 7-14 дней, а на передачу программы по сети может потребоваться несколько минут (и даже секунд). При этом выигрыш не только по времени, но и расходам на пересылку. Что в очередной раз доказывает, что Лицензионный договор – это современный способ продажи программного обеспечения.

Продажа собственного программного обеспечения и вопросы НДС

Вынужден повторно затронуть тему продажи программного обеспечения из-за вновь открывшихся обстоятельств (в дополнение к вопросу https://pravoved.ru/question/944054/).

На основании нововведения (с 2008 года) связанных с нулевой ставкой НДС при продаже прав на ПО, эта льгота является обязательной и отказаться от нее нельзя.

При этом всегда делается оговорка, о том что речь идет о случае с передачей исключительных или неисключительных прав по лицензионному договору.

Однако при продаже программного обеспечения существует два варианта:

— продажа прав на программу по лицензионному договору (если она написана мной/или моим ООО) или сублицензионному договору (если она написана тому у кого я её получил по лицензионному договору)

— продажа экземпляра программы

В первом случае, законом предусмотрено подписание следующих документов:

• лицензионный договор с конечным Заказчиком;

• акт передачи прав;

НДС при этом равен нулю.

Во втором случае:

• товарная накладная по форме ТОРГ-12;

НДС при этом равен 18% (кроме случаев когда продавец экземпляров не использует УСН)

В случае если по договоренности с правообладателем передаются экземпляры программ для ЭВМ, реализация экземпляров программ для ЭВМ облагается НДС и права использования указанных программ возникают у конечного пользователя на основании положений ст. 1280 ГК РФ и соглашения с конечным пользователем, прикладываемым правообладателем к соответствующим экземплярам (п. 3 ст. 1286).

В силу определенных причин мне лучше продавать программное обеспечение разработанное мной как экземпляры ПО. ИТАК ВОПРОС:

Как я могу легально и доказуемо продавать своему контрагенту экземпляры программного обеспечения (а не права на него?) пусть и с НДС=0%.

Дело все в том, что заставлять заключать сублицензионные договора по цепочке перепродажи программного обеспечения -крайне хлопотно для всех, это -первое. Второе: программное обеспечение у моего покупателя зачастую входит в состав его изделий (то есть в его Договоре поставки уже не выделяются).

Выделять эту позицию как без НДС и выносить неудобно ни им, ни заказчику которому надо оприходовать комплекс целиком.

18 Августа 2015, 16:28 Руслан, г. Уфа

Ответы юристов (5)

Во первых давайте решим проблему с НДС. Как я понял вы на УСНО, поэтому НДС у вас не будет в любом случае, какой бы договор вы не заключили. Мне кажется тут даже вопроса не стоит.

Далее, не совсем понятна ваша проблема с договорами. Вы хотите или не хотите передавать исключительные права на ПО?

Далее вопрос прав на программу:

1.Если вы не против их передать то заключайте договор на отчуждение исключительных прав и все. Покупатель уже сможет делать с вашей программой что захочет: включить в свой ПАК (программно-аппаратный комплекс). Продать ее дальше передав на нее исключительные права, либо продать лицензию на ее использование.

2.Если вы не хотите передавать исключительные права, то можете прописать в лицензионном договоре право покупателя на использование программы в составе ПАК, тогда покупатель сможет включать программу в комплекс вполне легально, составив простой договор купли-продажи на этот комплекс, если же покупатель будет продавать вашу программу третьим лицам отдельно, не в составе комплекса, тут без сублицензионного договора, в котором будет ссылка на основной лицензионный договор, не обойтись.

Уточнение клиента

Максим, добрый вечер.

Вопроса про НДС не стоит (я его и не задавал). Очевидно что раз я на УСНО — ставка НДС у меня в любом случае 0%.

Я скажу короче: хочу продавать экземпляры своего программного обеспечения. С выписыванием покупателю ТОРГ12, счета -фактуры (с нулем) и т.д.

В случае с ресселером все понятно, они покупают коробки с софтом как товар, и продают эти же коробки не заморачиваясь с правами.

Я в этой цепочке являюсь как бы «производством» экземпляра ПО, и хочу знать как мне это продавать в полном соответствии с законом.

18 Августа 2015, 19:15

Есть вопрос к юристу?

счет-фактуру вам выставлять вообще не надо.

Я в этой цепочке являюсь как бы «производством» экземпляра ПО, и хочу знать как мне это продавать в полном соответствии с законом.
Руслан

Заключаете договор купли-продажи ПО в котором прописываете, что вы передаете право пользования программой покупателю с правом использования этой программы в составе ПАК или правом дальнейшей перепродажи. Отдельный лицензионный договор составлять не требуется, если вы этого опасаетесь вполне достаточно, если договор купли продажи будет содержать элементы лицензионного договора

Далее, как вы сами указали, конечный покупатель продукции получает права пользования на основании п. 3 ст. 1286 ГК РФ.

Уточнение клиента

Пример с ПАК я привел только для того, чтобы показать что для покупателя не должно быть никакой разницы (в документах) между тем купил он компьютер или купил он ПО.

Судя по материалам в Интернете, я обязан встроить в программу Договор присоединения который Пользователь акцептирует перед установкой на собственный компьютер (это обязательной условие установки). Но так как на момент продажи этот договор еще не акцетирован, дистрибутив продается только как физический носитель.

Как мне кажется вопрос передачи прав нельзя затрагивать в любом случае, иначе договор станет лицензионным с последствиями.

18 Августа 2015, 19:50

Я не понимаю каких последствий вы опасаетесь. Если вы продаете коробочные версии программы на материальных носителях, заключайте обычный договор купли-продажи. Таким образом ваш покупатель сможет их либо продать дальше, также по договру купли продажи, не вскрывая, либо установить на компьютер. При установке сработает встроенный в программу договор присоединения, который является вариантом лицензионного договора.

Уточнение клиента

мы вернулись к моему исходному вопросу 🙂

Хорошо, коробочные версии своего ПО я вправе продавать как «экземпляр» (по сути товар). Теперь вопрос: не квалифицирует ли ФНС ли мое действие как незаконное?

Так как я являюсь «производством» экземпляра ПО, то обязан ли я прописывать в договоре какие-либо права своему первому покупателю в цепочке (право перепродажи, установки на персональные компьютеры и т.д.)

Должен ли я учитывать (вести виртуальный склад) коробок с экземплярами ПО?

Не возникнет ли проблем при проверке ФНС, что приобретя компакт-диск за 15 рублей после записи на него экземпляра ПО его цена взлетела при продаже до 100 тыс. руб?

19 Августа 2015, 09:41

Ваши вопросы стали более ясны.

Однозначно вы продаете не просто компакт-диски, а компакт диски с программой. Это и в договоре необходимо указывать. Подробно права в договоре купли-продажи прописывать не обязательно. Право распоряжаться диском с программой передается покупателю автоматически по факту покупки. Он может его продать дальше, не используя программу, либо поставить на компьютер. При продаже дальше он программой не пользуется и лицензия, соответственно, ему не нужна, при установке на компьютер сработает встроенное вами в программу лицензионное соглашение и он получит право пользоваться программой. Вроде все. ничего сложного.

По поводу склада. Тут уже идут нюансы бухгалтерского учета скорее. Вы же как ИП на УСН бухгалтерский учет вести не обязаны, поэтому и склад вести не надо. Вам главное правильно вести КУДиР — это налоговый регистр к декларации.

Проблем с налогобложением я тут не вижу никаких. То что вы купили диск за 15 рублей и продали за 100 тыс. может только порадовать налоговую, поскольку у вас появляется огромная прибыль с которой вы заплатите налог.

Уточнение клиента

Теперь уже финальные штрихи:

Смотрите так же:  Взрывозащищенное электрооборудование требования

1) какой код ОКЭВД нужен для продажи юрлицам дисков (или USB-флеш) с программным обеспечением?

2) какой код ОКЭВД нужен для создания таких носителей информации?

19 Августа 2015, 10:58

Я думаю что ваш основной ОКВЭД будет:

72.20 Разработка программного обеспечения и консультирование в этой области

72.40 Деятельность по созданию и использованию баз данных и информационных ресурсов

72.30 Обработка данных

72.60 Прочая деятельность, связанная с использованием вычислительной техники и информационных технологий

52.48.13 Розничная торговля компьютерами, программным обеспечением и периферийными устройствами

22.33 Копирование машинных носителей информации Эта группировка включает: — копирование на диски и магнитные ленты программ и данных с оригинальной матрицы (мастер — копии)

51.70. Прочая оптовая торговля

Не бойтесь включить много ОКВЭДов. Можете включить ОКВЭД, а деятельность по нему не вести.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Приобретение исключительных прав на программу для ЭВМ

Приобретение исключительных прав на программу для ЭВМ

Ю.Н. Ледакова,
юрист, консалтинговая компания «Налогово-правовые инновации

На практике часто встречаются ситуации, когда передача исключительных прав на программу для ЭВМ новому правообладателю происходит с нарушением Законов РФ от 09.07.1993 N 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» (далее — Закон об авторском праве и смежных правах) и от 23.09.1992 N 3523-1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» (далее — Закон о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных).

Заключенный сторонами договор купли-продажи в отношении программ для ЭВМ не следует отождествлять с используемым в гражданском законодательстве термином «продажа». По договору купли-продажи вещь передается одной стороной в собственность другой стороны, то есть в данном случае может быть передано право собственности. По договору купли-продажи программ для ЭВМ можно передать только материальный носитель, например диск, на который записана программа, при этом согласно п. 6 ст. 3 Закона о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных любая передача прав на материальный носитель не влечет за собой передачи каких-либо прав на программы для ЭВМ и базы данных.

Имущественные права на использование программы для ЭВМ могут быть переданы только на основе авторского договора, и эта норма ст. 30 Закона об авторском праве и смежных правах является императивной. На данное обстоятельство было обращено специальное внимание судов в п. 2 информационного письма ВАС РФ от 19.10.1993 N С-13/ОСЗ-317 «В связи с принятием Закона Российской Федерации “Об авторском праве и смежных правах”».

В соответствии со ст. 16 Закона о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных перепродажа или передача иным способом права собственности либо иных вещных прав на экземпляр программы для ЭВМ или базы данных после первой продажи или другой передачи права собственности на этот экземпляр допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему дополнительного вознаграждения.

Под правообладателем программы понимаются автор, его наследник, а также любое физическое или юридическое лицо, которое обладает исключительным правом на программу для ЭВМ или базу данных в силу закона или договора (п. 2 ст. 1 Закона о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных).

Следовательно, по договору о продаже программы для ЭВМ на магнитном диске покупателю передаются не только право собственности на сам диск, но и имущественные права на использование содержащегося на нем экземпляра программы, и только при одновременном соблюдении этих условий такого покупателя можно признать правомерно владеющим экземпляром полученной по договору программы (п. 1 ст. 25 Закона об авторском праве и смежных правах, ст. 16 Закона о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных).

Таким образом, если договор содержит существенные условия об объеме приобретенных исключительных прав и способах их использования (ст. 11 Закона о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных), то в соответствии с частью 2 ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) возникающие между сторонами на основании такого договора отношения можно квалифицировать независимо от его названия как авторско-правовые.

У многих организаций при приобретении исключительных прав возникает вопрос: должен предыдущий правообладатель представить патент или подтвердить регистрацию программы?

Согласно п. 1 ст. 4 Закона о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных авторское право на программу для ЭВМ или базу данных возникает в силу их создания. Для признания и осуществления авторского права на программу для ЭВМ или базу данных не требуется депонирования, регистрации или соблюдения иных формальностей.

Статья 13 Закона о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных предусматривает возможность регистрации программных продуктов, но такая регистрация осуществляется исключительно по желанию обладателя имущественных прав.

Патент на разработку программы, а также регистрация программы являются формами охраны интеллектуальной собственности и лишь подтверждают исключительные права их обладателя.

Соответственно, договоры о полной или частичной передаче исключительного права на программы для ЭВМ и базы данных также по соглашению сторон могут быть зарегистрированы в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Сведения об изменении правообладателя на основе зарегистрированного договора вносятся в Реестр программ для ЭВМ или Реестр баз данных и публикуются.

2. Бухгалтерский учет исключительных прав на программу для ЭВМ

В соответствии с п. 4 Положения по бухгалтерскому учету «Учет нематериальных активов» ПБУ 14/2000, утвержденного приказом Минфина России от 16.10.2000 N 91н, к нематериальным активам могут быть отнесены следующие объекты, отвечающие всем условиям, приведенным в п. 3 данного ПБУ, — объекты интеллектуальной собственности (исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности):

— исключительное право патентообладателя на изобретение, промышленный образец, полезную модель;

— исключительное авторское право на программы для ЭВМ, базы данных;

— имущественное право автора или иного правообладателя на топологии интегральных микросхем;

— исключительное право владельца на товарный знак и знак обслуживания, наименование места происхождения товаров;

— исключительное право патентообладателя на селекционные достижения.

Исключительное авторское право на программы для ЭВМ состоит из личных неимущественных прав и имущественных прав (ст. 15 и 16 Закона об авторском праве и смежных правах).

Согласно ст. 15 Закона о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных личные неимущественные права принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним в случае уступки исключительных имущественных прав.

Поскольку приобретение исключительных прав на программу для ЭВМ не влечет передачи неимущественных авторских прав, то в целях бухгалтерского учета приобретенные исключительные права не могут рассматриваться в качестве нематериального актива. В подтверждение этому можно привести письмо Минфина России от 12.11.2003 N 04-02-05/2/65.

Приобретенное организацией исключительное право на программу для ЭВМ можно было бы включить в состав нематериальных активов, если бы п. 4 ПБУ 14/2000 относительно программ для ЭВМ предусматривал имущественное право иного правообладателя по аналогии с топологиями интегральных микросхем.

Поэтому в данном случае организация должна учесть затраты на приобретение исключительных прав на программу для ЭВМ как расходы будущих периодов.

3. Налоговый учет исключительных прав на программу для ЭВМ

В соответствии с п. 3 ст. 257 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) нематериальными активами признаются приобретенные и (или) созданные налогоплательщиком результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности (исключительные права на них), используемые в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации в течение длительного времени (продолжительностью свыше 12 месяцев), к которым, в частности, относится исключительное право автора и иного правообладателя на использование программы для ЭВМ.

Организация является иным правообладателем, и в отличие от бухгалтерского учета глава 25 НК РФ относит исключительные права на программу для ЭВМ в состав нематериальных активов.

При приобретении исключительных прав возникает вопрос о возможности принятия к вычету НДС в случае его уплаты предыдущему правообладателю.

Если предыдущий правообладатель выставил счет-фактуру, значит, он решил начислить НДС, руководствуясь ст. 146 НК РФ. Следует заметить, что, по нашему мнению, имеются основания полагать, что при передаче имущественных прав отсутствует необходимость уплаты НДС.

Согласно п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшать общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 настоящего Кодекса, на установленные ст. 171 НК РФ налоговые вычеты.

Организация вправе использовать при исчислении НДС предусмотренные ст. 171 НК РФ налоговые вычеты, порядок применения которых изложен в ст. 172 НК РФ.

Из анализа вышеприведенных статей НК РФ можно сделать вывод, что налоговый вычет предоставляется только по товарам, работам и услугам.

В соответствии с п. 2 ст. 38 НК РФ имущественные права не включаются в состав имущества для целей налогообложения. Следовательно, их нельзя признать товаром (п. 3 ст. 38 НК РФ). Имущественное право также невозможно признать для целей налогообложения ни работой (п. 4 ст. 38 НК РФ), ни услугой (п. 5 ст. 38 НК РФ).

Из буквального прочтения НК РФ следует, что налог, уплаченный при приобретении исключительных прав, не подлежит вычету.

Однако передача имущественных прав является объектом обложения НДС (п. 1 ст. 146 НК РФ), и предыдущий правообладатель обязан начислить НДС к уплате в бюджет и выставить счет-фактуру (письмо УМНС России по г. Москве от 10.06.2002 N 24-11/26441).

По нашему мнению, в сложившейся ситуации следует оперировать тем, что порядок применения налогового вычета по НДС не установлен НК РФ и нельзя с уверенностью заявлять, что вычет не предусмотрен.

В НК РФ ничего не говорится о допустимости применения норм Кодекса по аналогии. Тем не менее в НК РФ не содержится прямого запрета на применение аналогии, как это делается в ст. 3 Уголовного кодекса Российской Федерации. Однако нет в НК РФ и нормы, аналогичной той, которая приведена в ст. 6 ГК РФ и прямо предписывает применять законодательство по аналогии.

Аналогию права в отношении налогообложения был вынужден применить Пленум ВАС РФ в постановлении от 28.02.2001 N 5 «О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации» (далее — Постановление N 5), когда он предписал судам, основываясь на принципе всеобщности и равенства налогообложения (п. 1 ст. 3 НК РФ), исходить при рассмотрении арбитражных дел из универсальности воли законодателя.

В соответствии с п. 12 Постановления N 5 ВАС РФ призвал считать неопределенность налогового законодательства не соответствующей принципам налогового права.

Таким образом, ВАС РФ предложил восполнить существующий пробел в налоговом законодательстве, обратившись к норме, регулирующей сходные отношения, то есть применить норму налогового законодательства по аналогии.

Иначе говоря, у организаций имеется выбор: либо использовать возможность налогового вычета при приобретении имущественного права для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения, по аналогии с приобретенным для тех же целей товаром, либо не применять налоговый вычет. В последнем случае сумму уплаченного НДС целесообразно включить в стоимость имущественного права, что также небесспорно, так как перечень случаев, приведенный в подпункте 1 п. 2 ст. 170 НК РФ, когда суммы налога, предъявленные покупателю товаров, в том числе нематериальных активов, учитываются в стоимости таких товаров, является закрытым.

Таким образом, предъявление организацией уплаченного НДС к возмещению из бюджета возможно только при одновременном выполнении следующих условий:

Смотрите так же:  Приказ 52 н от 30.03.2019 г

— приобретенные исключительные права на программу для ЭВМ предназначены для облагаемой НДС деятельности;

— приобретенные права приняты к учету;

— имеются документы, подтверждающие реальную уплату налога;

— предыдущим правообладателем представлен счет-фактура.

Образец. Авторский договор о передаче исключительных (неисключительных) прав на использование произведения

Авторский договор Nо. ___
о передаче исключительных (неисключительных) прав
на использование произведения

г. _______________ «___»__________ 20___ г.

________________________________________________________________,
(фамилия, имя, отчество)

именуем__ в дальнейшем «Автор», в лице ______________________________,
(ф. и. о.)

действующего на основании ________________________________________, с
(доверенности)

одной стороны, и ____________________________________________________,
(ф. и. о. или наименование предприятия)

именуем___ в дальнейшем «Организация», в лице ________________________
(должность,

______________________, действующего на основании ___________________,
ф. и. о.) (Устава, положения)

с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1. Автор (владелец авторских прав) предоставляет Организации
исключительные (неисключительные) права на использование произведения
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
(науки, литературы, искусства; указать вид, форму, название и
иные характеристики)

в обусловленных настоящим договором пределах и на определенный
договором срок, а Организация за предоставление этих прав уплачивает
вознаграждение Автору. Под использованием в настоящем договоре
понимается реализация произведения, в качестве товара, или иное его
использование в гражданском обороте в пределах, предусмотренных
договором.
1.2. Автор гарантирует наличие у него предоставляемых по
настоящему договору авторских прав на произведение.
1.3. Автор гарантирует наличие у передаваемого в соответствии с
настоящим договором произведения характеристик, указанных в
Приложении.

2. Права и обязанности сторон

2.1. По настоящему договору Автор предоставляет Организации
следующие права:
а) право использовать произведение под фирменным наименованием,
производственной маркой и товарным знаком Организации. При этом каждый
экземпляр произведения должен (не должен) содержать имя или псевдоним
автора в следующем написании: _______________________________________;
б) право на обнародование произведения, т.е. на сообщение
произведения в какой-либо форме или каким-либо способом
неопределенному кругу лиц. Не считается обнародованием информирование
широкого круга лиц о назначении, функциях, технических и прочих
характеристиках произведения, например, в рекламных целях;
в) право на воспроизведение произведения (дублирование,
тиражирование или иное размножение, т.е. неоднократное придание
произведению объективной формы, допускающей его функциональное
использование) в количестве _________ экземпляров (или без ограничения
тиража);
г) право на распространение произведения любым способом путем
реализации размноженных материальных носителей произведения среди
конечных пользователей (потребителей, осуществляющих функциональное
использование) в следующих территориально-отраслевых пределах (либо
без ограничений): ____________________________________________________
_____________________________________________________________________;
(указать территорию: страну, административный район,
отрасль деятельности)

д) право на переработку произведения (создание на его основе
нового, творчески самостоятельного произведения) (или внесение
изменений, не представляющих собой его переработку);
е) право на перевод произведения;
ж) право на публичное использование произведения и демонстрацию в
информационных, рекламных и прочих целях;
з) право переуступить на договорных условиях часть полученных по
настоящему договору прав третьим лицам;
и) _____________________________________________________________.
2.2. Автор не сохраняет (сохраняет) за собой право использовать
самостоятельно или предоставлять аналогичные права на его
использование третьим лицам в указанных территориально-отраслевых
пределах.
2.3. Организация обязана выплачивать Автору вознаграждение в
размере ____% от дохода на соответствующий способ использования
произведения.
2.4. Вознаграждение Автору выплачивается по мере поступления
платежей за использование произведения.

3. Контроль за использованием произведения

3.1. Автор вправе:
а) осуществлять контроль бухгалтерских документов Организации,
содержащих сведения о расчетах по использованию произведения;
б) знакомиться с иными документами, относящимися к использованию
произведения.
3.2. Организация обязана:
а) по требованию Автора предоставлять ему возможность
ознакомиться с бухгалтерскими и иными документами, содержащими
сведения по использованию произведения;
б) по мере поступления платежей за использование предоставленных
ему прав отчитываться перед Автором об объемах реализации.

4. Ответственность сторон

4.1. Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая
обязательства по настоящему договору, обязана возместить другой
стороне причиненные таким неисполнением убытки. Если сторона,
нарушившая договор, получила вследствие этого доходы, сторона, права
которой нарушены, вправе требовать возмещения наряду с другими
убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.
4.2. В случае нарушения договора сторона, чье право нарушено,
вправе также потребовать признания права, восстановления положения,
существовавшего до нарушения права, и прекращения действий, нарушающих
право или создающих угрозу его нарушения.
4.3. В случае несвоевременной уплаты вознаграждения за
пользование кредитом Организация обязана уплатить Автору по выбору
последнего неустойку в размере ___% от суммы вознаграждения или штраф
в размере _______, а также возместить убытки в части, превышающей эти
суммы.
4.4. В случаях, не предусмотренных настоящим договором,
имущественная ответственность определяется в соответствии с
действующим законодательством РФ.

5.1. Условия настоящего договора и дополнительных соглашений к
нему конфиденциальны и не подлежат разглашению.

6. Разрешение споров

6.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между
сторонами по вопросам, не нашедшим своего разрешения в тексте данного
договора, будут разрешаться путем переговоров на основе действующего
законодательства и обычаев делового оборота.
6.2. При неурегулировании в процессе переговоров спорных
вопросов, споры разрешаются в суде в порядке, установленном
действующим законодательством.

7. Срок действия договора

7.1. Настоящий договор вступает в силу с момента заключения и
действует в течение ___________ лет.

8. Расторжение договора

8.1. Стороны вправе досрочно расторгнуть договор по взаимному
письменному соглашению.
8.2. Организация вправе расторгнуть договор в случае, если на
момент заключения Автор не обладает авторским правом на предмет
договора. При расторжении договора по указанному основанию Автор
обязан возвратить всю сумму вознаграждения, полученного по договору.
8.3. Автор вправе расторгнуть договор в случаях:
а) повторного нарушения Организацией обязанности выплачивать
.

ВИСТ Санкт-Петербург

Россия, г. Санкт-Петербург,
1-й Бадаевский проезд, д. 9 A
Офис: Пн — Пт 09:30-18:00
(812)
7020808 Схема проезда
Почтовый адрес: 196143, СПб,
пр. Юрия Гагарина, д. 34

Юридические аспекты приобретения неисключительных прав (неисключительной лицензии) на использование программного обеспечения

Юридические аспекты приобретения права использования программного обеспечения на основании неисключительной лицензии (неисключительного права)

С 1 января 2008г. вступили в силу:
— часть 4 ГК РФ, в соответствии с Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. N 230-ФЗ,
— изменения в пп.26 п.2 ст.149 НК РФ, в соответствии с Федеральным законом от 17 мая 2007 г. N 85-ФЗ «О внесении изменений в главы 21, 26.1, 26.2 и 26.3 части второй Налогового кодекса Российской Федерации».

Данные правовые акты внесли существенные изменения в договорную практику, бухгалтерский учет, усилили ответственность конечного пользователя, незаконно использующего Программы. Вплоть до ликвидации предприятия, уголовной ответственности и полного возмещения убытков Правообладателю.

Не для кого не секрет, что на сегодня возросло взаимодействие служб безопасности крупных Правообладателей (Microsoft, Adobe, Corel, 1C) с правоохранительными органами, кометентность которых (за счет этого) в области права интеллектуальной собственности сильно возросла.
Теперь уже типичны ситуации, когда Клиенты прибегают к нам с выпученными глазами за быстрыми и качественными схемами лицензирования (ой, пришла проверка), а системные администраторы Клиента боятся писать докладные записки руководству о необходимости купить лицензионные Программы (при приобщении такой записки к делу в суде, действия администратора и руководства могут быть квалифицированы, как сговор).

В этой статье я собрал наиболее часто втречающиеся вопросы наших Клиентов, возникающие при приобретении неисключительных прав на программное обеспечение, и попытаюсь дать на них ответы с точки зрения договорного права.

Вопрос №1: Как Кленту правильно приобрести необходимые Программы и какие документы должен при этом предоставить Поставщик?

Ответ №1: Клиент может приобрести программное обеспечение несколькими способами:

1. Приобрести коробочную версию программы (коробка включает в себя экземпляр программы на информационном носителе, руководство пользователя и т.д.).

— Клиент, нарушая целостность упаковки коробки (и\или при первом запуске программы или при ее активации), заключает с Правообладателем программы лицензионный договор присоединения (п.3 ст.1286 ч.4 ГК РФ), в котором Правообладатель на определенных условиях предоставляет Клиенту право использования программы на основании неисключительной лицензии (неисключительное право).

— Распространение таких экземпляров программ допускается без согласия Правообладателя и без выплаты ему вознаграждения (ст.1272 ч.4 ГК РФ) по обычному договору купли-продажи.

— Поставщик предоставляет Клиенту в момент передачи коробки оригиналы: счета, счета-фактуры, товарной накладной.

— Стоимость коробки облагается НДС по ставке, действующей на момент продажи (поскольку на момент продажи лицензионный договор о предоставлении Клиенту права на использование программы не заключен, см. пп.26 п.2 ст.149 НК РФ).

2. Приобрести предустановленную программу (OEM) в составе новой ПЭВМ.

— Клиент при первом запуске предустановленной программы (или при ее активации) заключает с Сборщиком ПЭВМ лицензионный договор присоединения (п.3 ст.1286 ч.4 ГК РФ), в котором Сборщик на определенных условиях предоставляет Клиенту право использования предустановленной программы на основании неисключительной лицензии в составе полностью новой ПЭВМ.

— Купля-продажа таких предустановленных программ после их установки допускается исключительно в составе ПЭВМ, без согласия Правообладателя и без выплаты ему вознаграждения (здесь необходимо читать лицензионный договор присоединения).

— Купля-продажа таких программ до их установки Сборщиками ПЭВМ возможна только: по лицензионному\сублицензионному договору (ст.1235-1238 ч.4 ГК РФ), с обязательной выплатой вознаграждения и с обязательного согласия Правообладателя, выраженного в письменной форме (п.1 ст.1238 ч.4 ГК РФ). К слову, это согласие Правообладатель может передавать по всей цепочке договоров.
. Здесь есть интересный момент. Поскольку Сборщик ПЭВМ покупает неисключительную лицензию без НДС, а реализует ее в составе ПЭВМ с НДС, Сборщику на стоимость лицензии необходимо сделать дополнительную наценку в 18%.

— Поставщик предоставляет Клиенту в момент передачи ПЭВМ оригиналы: счета, счета-фактуры, товарной накладной.

— Стоимость программы включена в стоимость ПЭВМ и облагается НДС по ставке, действующей на момент продажи (поскольку на момент продажи лицензионный договор о предоставлении Клиенту права на использование программы не заключен, см. пп.26 п.2 ст.149 НК РФ).

Установка таких программ (OEM) возможно только Сборщиком ПЭВМ, и только предустановкой на новую ПЭВМ (до факта передачи ПЭВМ Клиенту).

В товаросопроводительных документах обязательно должна быть отметка о предустановленной программе в состеве ПЭВМ.

3. Приобрести право использования программы на основании неисключительной лицензии.

— Клиент заключает с Поставщиком сублицензионный договор, на условиях которого Поставщик предоставляет Клиенту право использования программы на основании неисключительной лицензии.

— Клиент при первом запуске программы (или при ее активации) заключает с Правообладателем программы лицензионный договор присоединения (п.3 ст.1286 ч.4 ГК РФ), в котором Правообладатель на определенных условиях предоставляет Клиенту право на использование программы.

— Купля-продажа прав на использование таких программ возможно только: по лицензионному\сублицензионному договору (ст.1235-1238 ч.4 ГК РФ), с обязательной выплатой вознаграждения и с обязательного согласия Правообладателя, выраженного в письменной форме (п.1 ст.1238 ч.4 ГК РФ). Это согласие Правообладатель может передавать по всей цепочке договоров Правообладатель -> Дистрибутор -> Поставщик (Реселлер).

— Поставщик передает Клиенту в момент предоставления неисключительной лицензии оригиналы: счета, счета-фактуры, акта приемо-передачи прав.

— Стоимость прав использования программ на основании неисключительной лицензии не облагается НДС в соответствии с пп.26 п.2 ст.149 НК РФ.

Предоставление права использования программ на основании неисключительной лицензии совершенно не обязательно сопровождается передачей экземпляров этих программ на информационных носителях. В большинстве случаев информационные носители заказываются отдельно и приобретаются по варианту 1 с той разницей, что на этих носителях дано разрешение их использользовать только при приобретении самой неисключительной лицензии. По варианту 1 реализация таких носителей с экземплярами программ облагается НДС по действующей ставке на момент реализации, Поставщик предоставляет на них оригиналы счета, счет-фактуры и товарной накладной.

Смотрите так же:  Нотариус калининский район спб светлановский

Вопрос №2: Какая разница между сублицензионным договором, заключаемым Клиентом с Поставщиком и лицензионным договором присоединения Клиента с Правообладателем?

Ответ №2: Сублицензионный договор, заключаемый Клиентом с Поставщиком, обычно носит рамочный характер.
В лицензионном договоре присоединения, заключаемым Клиентом с Правообладателем, очень подробно указаны условия использования программ, в том числе и срок, на который предоставляются Права.

Вопрос №3: Какие существенные условия должен содержать сублицензионный договор с Поставщиком?

Ответ №3: Сублицензионный договор на предоставление права использования программ на основании неисключительной лицензии, заключаемый Клиентом с Поставщиком должен содержать:

1. Предмет договора и наименование предоставляемого права (п.1 ст.1235 ч.4 ГК РФ, п.2 ст.1238 ч.4 ГК РФ):

— «В соответствии с условиями настоящего Договора Лицензиат (Поставщик), действуя в пределах прав и полномочий, установленных Правообладателем, обязуется предоставлять Сублицензиату (Клиенту) следующие неисключительные права на использование Программ для ЭВМ и баз данных (далее «Программ»), а Сублицензиат принять и оплатить их:
а. право на воспроизведение Программ и право разрешать их воспроизведение, ограниченное правом инсталляции и запуска Программ, предоставленное с единственной и конечной целью предоставления этого права (напрямую или через третьих лиц) конечным пользователям на территории РФ;
б. право на распространение Программ и право разрешать их распространение на территории РФ.»

Если вы не конечный пользователь (т.е. планируете реализовать права третьему лицу), то в сублицензионном договоре Лицензиат обязательно должен предоставить Вам одно из следующих прав:

— «право разрешать их воспроизведение» и «право разрешать их распространение»,

— «право заключать сублицензионные договоры и предоставлять по таким договорам неисключительные права третьим лицам и Конечным пользователям в том объеме, в каком они предоставлены Лицензиату».

В противном случае Вы при каждой реализации права третьему лицу (т.е. при заключении с ним сублицензионного договора) должны запрашивать на это согласие Лицензиата или Правообладателя, выраженное в письменной форме (п.1 ст.1238 ч.4 ГК РФ).

2. Сублицензионный договор должен быть заключен в письменной форме (п.2 ст.1235 ч.4 ГК РФ).

Обратите внимание. Несоблюдение письменной формы влечет за собой недействительность договора.

3. В договоре должна быть указана территория, на которой допускается использование Программ (п.3 ст.1235 ч.4 ГК РФ).

Обратите внимание. Если территория в договоре не указана, сорона, которой была предоставлена лицензия, вправе использовать программы на всей территории РФ (п.3 ст.1235 ч.4 ГК РФ).

4. Если это рамочный сублицензионный договор, то срок его действия желательно установить в 1 год с момента подписания с последующей пролонгацией на каждый последующий год.

Обратите внимание. Если срок действия сублицензионного договора не определен, договор считается заключенным на 5 лет, но не более срока действия Лицензионного договора (п.4 ст.1235 ч.4 ГК РФ, п.3 ст.1238 ч.4 ГК РФ).

5. Договор должен содержать наименование Программ, на которые предоставляется право использования на основании неисключительной лицензиии и условие о размере вознаграждения (или порядке его определения).

Обратите внимание. Иначе договор считается незаключенным (п.5 ст.1235 ч.4 ГК РФ).
Если Клиент заключает с Поставщиком рамочный договор, можно указать, что «. стоимость передоставляемых по Договору прав на использование Программ на основании неисключительной лицензии и их наименование, указываются в счетах-фактуры, актах приемо-передачи и счетах, выставляемых Лицензиатом Сублицензиату, которые являются неотъемлемой частью настоящего Договора«.

6. Указать, что в соответствии с пп.26 п.2 ст.149 НК РФ размер вознаграждения за предоставляемое право использования Программ на основании неисключительной лицензии НДС не облагается.

7. Поставщик (Лицензиат) должен гарантировать Клиенту (Сублицензиату), что по сублицензионному договору Клиенту передается права на использование Программ в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены Лицензионным договором для Лицензиата (п.2 ст.1238 ч.4 ГК РФ), Права не заложены, не арестованы, не являются предметом исков третьих лиц.

Вопрос №4: Могу ли я приобрести неисключительное право на использование программы напрямую у Правообладателя?

Ответ №4: В большинстве случаев это невозможно. Практически все Правообладатели свои продажи строят по следующей схеме:

Правообладатель

(Лицензиар)

Дистрибутор

(Лицензиат)

Реселлер, Поставщик
(Сублицензиат)

-> сублицензионный

договор ->

Клиент
(конечный
пользователь)

Вопрос №5: Как я могу убедиться в том, что мой Поставщик сам на законных основаниях приобрел неисключительное право на использование Программ и действует в пределах прав и полномочий, установленных Правообладателем?

Ответ №5: В прямом виде это практически невозможно. Отследить всю цепочку предоставления неисключительного права от Правообладателя до Реселлера (Поставщика) и проконтролировать ее законность очень сложно.

1. Старайтесь исключить из этой цепочки лишние звенья. Не заключайте договоры с Реселлерами 2-го, 3-го и т.д. уровней.
2. Требуйте у Реселлера в качестве приложения к Сублицензионному договору реестр его Договоров с Дистрибуторами.
3. При крупном заказе не поленитесь попросить у Реселлера телефоны Дистрибуторов и выборочно обзвонить менеджеров, работающих с вашим Реселлером.
4. Помните, что копии своих Договоров с Дистрибуторами Реселлер Вам никогда не предоставит (там есть положения о конфиденциальности), но при особо крупных заказах, вы можете попросить Реселлера копии первой и последней страниц их Договоров с Дистрибуторами или, наконец, попросить Реселлера дать Вам просмотреть эти договоры на их территории.
5. Обращайте пристальное внимание на деловую репутацию Реселлера.
6. При особо крупных заказах попросите Реселлера организовать встречу с представителями Правообладателя в их офисе (Microsoft, Adobe, Corel, 1С и т.д.). Убедитесь в положительной деловой репутации Реселлера от самого Правообладателя.
7. Внимательно просмотрите Сублицензионный договор, который Вам предлагает подписать Реселлер. Если он противоречит части четвертой ГК РФ — это однозначно характеризует Реселлера с отрицательной стороны и ставит под сомнение законость предоставление прав уже самому Реселлеру. Последствия заключения такого Сублицензионного договора могут быть для Вас фатальными, вплоть до ликвидации Вашего предприятия и уголовной ответственности.
8. При крупных заказах требуйте наличия в сублицензионном договоре пункта о выступлении Реселлера на Вашей стороне в случае возникновения судебного спора о законности произведенной сделки, и о возмещении Реселлером всех убытков в случае, если суд признает сделку противоречащей Законодательству РФ по его вине.

Только после включения всех этих пунктов в Сублицензионный Договор и, прикрыв таким образом себя со всех сторон, Вы сможете расслабиться и со спокойной совестью заключить сделку.

Если же Реселлер отказывается от своей ответственности, то это — повод лишний раз задуматься о смене Вашего делового партнера.

Вопрос №6: Лицензионный договор присоединения с Правообладателем не содержит условия о вознаграждении, в соответствии с п.5 ст.1235 ч.4 ГК РФ такой договор считается незаключенным? Как так?

Ответ №6: Лицензионный договор присоединения с Правообладателем по сути ст.1286 ч.4 ГК РФ, по моему мнению, должен рассматриваться, как безвозмездный.

Вопрос №7: Сублицензионный договор с Поставщиком не содержит условия о сроке на который предоставляются неисключительные лицензии. Так на какой же срок они мне предоставлены?

Ответ №7: В большинстве случаев, Сублицензионные договоры с Поставщиком действительно не предусматривают сроки предоставления лицензий.
В таких случаях срок действия ваших лицензий:
— указывается в Лицензионном договоре присоединения,
— либо указывается, что Лицензионный договор присоединения регулируется положениями законодательств других стран (где право на использование Программ передается бессрочно, если в лицензионном договоре не указан этот срок).

Вопрос №8: Вы можете предоставить право использования программ на основании неисключительной лицензии, которое бы подлежало обложению НДС?

Ответ №8: В соответствии со ст.1235, 1236, 1238 ч.4 ГК РФ, предоставление права использования результатата интеллектуальной деятельности на основании простой (неисключительной) лицензии осуществляется по лицензионному (сублицензионному) договору.

В соответствии с пп.26 п.2 ст.149 НК РФ, размер вознаграждения за предоставляемое по лицензионному договору право использования программы на основании неисключительной лицензии НДС не облагается.

п.5 ст.149 НК РФ не устанавливает возможность отказа налогоплатильщика от освобождения таких операций от налогообложения.

Обложению НДС по действующей ставке подлежит только реализация коробочных версий программ или OEM-версий программ в составе ПЭВМ.

Ответ №9: В соответствии с пп.1 п.3 ст.169 НК РФ, Продавец при при совершении операций, признаваемых объектом налогообложения, в том числе не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) обязан составить счет-фактуру.

Вопрос №10: Мое предприятие приобрело право на использование программ на основании неисключительной лицензии по счету без заключения договора. Должны ли они облагаться НДС?

Ответ №10: В соответствие с п.2 ст.432 ч.1 ГК РФ, Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Направленный Вашему предприятию счет на оплату права на использование программ на основании неисключительной лицензии является офертой, поскольку удовлетворяет всем признакам, установленным ст.435 ч.1 ГК РФ.

Оплата этого счета вашим предприятием или предоставление Поставщиком права по этому счету вашему предприятию по акту на основании ст.438 ч.1 ГК РФ считается акцептом оферты.

На основании ст.432, ст.433 ч.1 ГК РФ договор между Сторонами считается заключенным.

Требуемая п.2 ст.1235 ч.4 ГК РФ письменная форма лицензионного договора считается соблюденной на основании п.3 ст.434 ч.1 ГК РФ.

Если счет не противоречит другим признакам лицензионного договора, установленным ст.1235 ч.4 ГК РФ, то на основании пп.26 п.2 ст.149 НК РФ реализация такого права по счету НДС не облагается.

Использование льготы по налогооблажению при реализации права по счету может быть сопряжено с бременем доказывания своей правоты налоговым службам.

Вопрос №11: Каковы последствия нарушения моим предприятием авторских прав при незаконном использовании Программ?

Ответ №11: Ответ на этот вопрос вынесен в отдельную статью.

Резюме этой статьи таково: Очень внимательно выбирайте своего Партнера, который будет заниматься лицензированием Вашего предприятия. Если Вы — руководитель, то Вы рискуете своим положением и свободой, если Вы — учредитель, то Вы рискуете потерей всего Вашего бизнеса.
Помните, что законность уже совершенной сделки по приобретению Вами права на использование программ на основании неисключительной лицензии, может быть оспорена в суде. И от того, как Вы подошли к вопросу ее совершения, напрямую зависит безопасность Вашего предприятия.

Более новые статьи:

Далее следует сравнительная таблица разъемов:

Office для дома и бизнеса 2016 Office профессиональный 2016 BOX Office стандартный 2016 OLP Office профессиональный плюс 2016 …

Open License Open Value Open Value для всего парка ПК Enteprise Agreement Open Value Subscription Enterprise …

Основными SAS/SATA коннекторами на сегодняшний день являются: 7-ми контактный = Является стандартом для SATA и иногда используется для SAS (1 ка …

«>Различия между коннекторами SAS — 12/11/2011 17:58
Ответственность за нарушение авторских и смежных прав при использовании нелицензионного программного обеспечения Ответственность за нарушение авторск …

Более старые статьи:

Обсуждая конфигурацию сервера с нашими инженерами, Вам нужно четко решить для себя: В силу требований, предъявляемых к серверам, сервер …

Производственно-экономические причины: Серверы нашего производства построены на базе аппаратных платформ …

Author: admin